Договор займа в нотариальной форме. Договор займа между физическими лицами. Конспекты юриста
Для регулирования коммерческих отношений посредством договорных конструкций сначала необходимо, чтобы договор был заключен.
По общему правилу договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:
1) при достижении сторонами соглашения по всем существенным условиям договора;
2) соглашение, достигнутое сторонами, должно соответствовать по своей форме всем требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Поэтому наиболее важными моментами при заключении договора являются согласование его условий и форма его заключения. Не менее важную роль играют документы, оформляющие договорные отношения в коммерческом обороте, и вопросы, связанные с правилами их подписания .
7.2.1. Согласование договорных условий
В любом договоре можно выделить различные виды условий: существенные, подразумеваемые и вырабатываемые самими сторонами. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Существенные условия договора наиболее важны, так как они определяют возможность признания договора заключенным. Законодательство России содержит нормы, предоставляющие субъектам предпринимательства максимальную свободу в согласовании условий предпринимательских договоров (диспозитивные нормы).
Успешное заключение и исполнение коммерческих договоров непосредственно зависит от правильности предварительного согласования их условий. Специфика процесса согласования при заключении и исполнении этих договоров обусловливается следующими обстоятельствами:
1) коммерческие договоры являются комплексными соглашениями, направленными не только на единоразовую передачу и оплату товара, но и на регулярное совершение торговых операций ;
2) особенностью коммерческих договоров является их долгосрочный характер . Необходимость согласования их условий, рассчитанных на долговременное сотрудничество, предполагает одновременное решение вопросов вложения инвестиций и осуществления согласованных технических и производственных мер по улучшению хозяйственной деятельности. Однако, как указал ВАС РФ, длительные хозяйственные связи с поставщиком не являются основанием для обязания его заключить договор на поставку продукции для государственных нужд <1>;
——————————–
<1> Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 мая 1997 г. N 14 “Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров” // Хозяйство и право. 1997. N 9.
3) согласование условий договоров позволяет предусмотреть обязанности сторон, касающиеся привлечения на рынки новых видов продукции, улучшения качественных характеристик товаров и т.п.;
4) отчуждательные договоры могут требовать включения в их содержание условий о встречных услугах, определение которых возможно лишь в процессе согласования договорных условий.
Условие о предмете договора включает в себя наименование самого предмета, количественную характеристику предмета, качественную характеристику предмета. Особенности имеет предмет договора залога товаров в обороте. В соответствии со ст. 357 ГК РФ залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге. Таким образом, при залоге товаров в обороте указание в договоре их индивидуализирующих признаков необязательно <1>.
——————————–
<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 28 мая 2002 г. N 1663/01 по делу N А27-7013/2000-1 // Вестник ВАС РФ. 2002. N 9.
Цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключением в товарном обороте является продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа. Отсутствие цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары (п. 3 ст. 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности предполагаются возмездными (ст. 423 ГК РФ). Президиум ВАС РФ указал, что при разрешении спора, вызванного неисполнением или ненадлежащим исполнением возмездного договора, необходимо учитывать, что в случае, когда в договоре нет прямого указания о цене и она не может быть определена из условий договора, оплата должна производиться по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). При этом наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным <1>.
——————————–
<1> См.: п. 54 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 “О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации” // Вестник ВАС РФ. 1996. N 9.
Цена в договоре может быть привязана к курсу иностранной валюты. В соответствии с п. 2 ст. 317 ГК РФ в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, “специальных правах заимствования” и др.). Следует иметь в виду, что в случаях, когда договором устанавливается цена, заведомо существенно более низкая, чем среднерыночная, такое условие о цене может быть признано ничтожным, так как суд в этом случае может счесть, что часть товара передана покупателю безвозмездно, а, как известно, в соответствии со ст. 575 ГК РФ дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено.
Стороны коммерческого договора могут заключить договор, не поименованный в ГК РФ. В этом случае при возникновении спора заключение такого договора будет определяться судом по своему усмотрению, исходя из признания существенными тех или иных условий.
7.2.2. Специфика порядка и способа заключения коммерческих договоров
К коммерческим договорам применяются общие требования о заключении договоров, предусмотренные гражданским законодательством. Процедура заключения предпринимательского договора включает в себя три этапа: направление оферты, акцепт оферты и восприятие акцепта стороной, направившей оферту. Однако специфика коммерческих договоров и сферы их применения обусловливает ряд особенностей, касающихся порядка заключения коммерческих договоров.
В связи с увеличением количества заключаемых договоров, вовлечением в торговый оборот все большего объема товаров стороны нередко прибегают к более сложной процедуре заключения договора, чем та, которая предусмотрена в ГК РФ. В этом случае договор заключается не по классической схеме (направление оферты – акцепт – договор), а в результате переговоров сторон, когда практически не представляется возможным проследить, какая из сторон выступала в качестве оферента, а какая – акцептанта <1>. Чтобы оферент мог расценивать сообщение акцептанта как согласие на предложение о заключении договора, такое согласие должно быть выражено в определенной форме. “Классической” формой акцепта является подписание договора или направление письма, свидетельствующего о согласии заключить договор на предложенных условиях. Рассмотрим особенности заключения коммерческих договоров.
——————————–
<1> См.: Кучер А.Н. Оферта как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2001. N 5. С. 45.
1. К коммерческим договорам неприменима публичная оферта, так как в соответствии с п. 2 ст. 437 ГК РФ она понимается как содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется. Отказ в признании коммерческих договоров в качестве публичных договоров закономерно требует признания невозможным использования публичной оферты в коммерческой деятельности. Практика подтверждает, что большинство оптовых продавцов и покупателей осуществляют хозяйственные связи на товарных рынках не путем публичного распространения предложений, а посредством использования профессионально выработанных отношений с постоянными партнерами, проведения маркетинговых исследований, использования таких организаторов торговли, какими, например, являются товарные биржи.
Невозможность использования публичной оферты не исключает применение для привлечения внимания к своим товарам рекламы и иных предложений, адресованных неопределенному кругу лиц, которые могут рассматриваться как приглашение делать оферты, если иное прямо не указано в предложении (п. 1 ст. 437 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 3 Федерального закона “О рекламе” рекламой является информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. Реклама, как правило, предшествует предложению заключить договор. Она может распространяться через средства массовой информации, путем рассылки проспектов, каталогов, с помощью рекламных щитов и т.п.
2. Другой особенностью коммерческих договоров является возможность конклюдентного акцепта действием. В соответствии с п. 2 ст. 438 ГК РФ молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Согласно п. 3 ст. 438 ГК РФ в случаях, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте, совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, уплата соответствующей суммы и т.п.) признается акцептом. Однако при таком способе заключения договора бывает достаточно сложно выявить волю лица, совершающего конклюдентные действия <1>, поэтому для придания им формы акцепта необходимо, чтобы они были выполнены точно на условиях, которые указаны в оферте.
——————————–
<1> См.: Андреева Л.В. Форма договора и последствия ее несоблюдения // Российская юстиция. 1999. N 2. С. 15.
Судебная практика также признает частичное исполнение договора надлежащим акцептом. В Постановлении Пленумов ВАС РФ и ВС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 (п. 58) было разъяснено, что “для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом Кодекс не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок”.
Заключение договоров путем конклюдентного акцепта действием приобретает особую важность в обязательствах, связанных с регулярными поставками товара между постоянными партнерами на рынке. В этих случаях существенным является доказывание факта получения оферты (заказа) продавцом товара, иной отгруженный товар может быть не принят покупателем. Б.И. Пугинский справедливо считает, что в этих случаях продавцу должно быть предоставлено право в установленный срок уведомить покупателя о полном или частичном отказе от исполнения заказа <1>.
——————————–
<1> См.: Пугинский Б.И. Указ. соч. С. 162.
3. В коммерческой деятельности часто используется юридическая конструкция предварительного договора. Использование предварительного договора для заключения в последующем основного договора, например о передаче товара, имеет своей целью юридическое связывание сторон обязательством из предварительного договора еще до того, как у контрагента появится право на необходимую для исполнения вещь, с тем чтобы в установленный им срок восполнить отсутствие условия, необходимого для заключения основного договора.
То, что лицо ввиду невозможности или недобросовестности может и не исполнить свое обязательство по предварительному договору о заключении основного договора (не станет в установленный срок собственником вещи, подлежащей передаче, или, став им, уклонится от заключения основного договора), в принципе не может рассматриваться в качестве основания для признания предварительного договора недействительным, поскольку подобные обстоятельства могут иметь место на стадии исполнения, но никак не на стадии заключения предварительного договора. В свою очередь контрагент может в судебном порядке потребовать либо взыскания убытков, причиненных незаключением основного договора, либо принудительного заключения договора <1>. Кроме того, природа предварительного договора не позволяет ему выступать в качестве правоустанавливающего документа на товары, он является лишь основанием для понуждения заключить в будущем основной договор. Право собственности на товар не может быть приобретено покупателем по предварительному договору о продаже имущества <2>.
——————————–
<1> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 14 июля 2009 г. N 402/09 по делу N А41-К1-13707/07 // СПС “КонсультантПлюс”.
<2> См.: п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 28 апреля 1997 г. N 13 “Обзор практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав” // Вестник ВАС РФ. 2003. N 10 (ч. I). Специальное приложение.
4. Для осуществления долгосрочных поставок на товарных рынках нередко заключаются генеральные (рамочные) соглашения, которые по своей юридической природе весьма близки к предварительным договорам. Главным отличием генеральных соглашений от предварительных договоров является отсутствие в них условия, обязывающего их стороны заключить договор в будущем. Под рамочным договором понимается договор, целью которого является организация длительных деловых связей в виде потока разнообразных деловых отношений, для достижения которых требуется заключение (как правило, между теми же сторонами) договоров-приложений, отдельные условия которых согласовываются в базовом договоре <1>.
——————————–
<1> См.: Ефимова Л.Г. Рамочные (организационные) договоры. С. 3.
Согласно проекту изменений в ГК РФ в ст. 429.1 рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами при заключении отдельных договоров (локальных договоров) на основании или во исполнение рамочного договора, а к отношениям сторон, не урегулированным ими при заключении отдельных договоров, подлежат применению общие условия, содержащиеся в рамочном договоре. То есть всякий локальный договор, заключенный в рамках рамочного договора, должен обладать признаками самостоятельной (автономной) сделки. Поэтому прекращение действия рамочного договора не может прекратить действие уже заключенной на его основании локальной сделки в силу ее независимости с момента ее заключения от условий рамочного договора. В некоторых случаях рамочный договор, так же как и предварительный договор, может содержать в себе существенные условия локальных договоров. Однако наличие существенных условий локальных договоров, в отличие от предварительного договора, не является обязательным элементом содержания рамочного договора. В этих случаях признание рамочного договора недействительным влечет незаключенность локальных договоров, заключенных на его основании в силу отсутствия в них существенных условий. В этом заключается принципиальное отличие рамочного договора от предварительного договора, в котором связь “предварительный договор – основной договор” не обладает признаком взаимной недействительности.
Возможность отсутствия согласования в рамочном договоре существенных условий локальных сделок является не единственным его отличием от предварительного договора. Другим отличием является длящийся характер рамочного договора, в то время как предварительный договор в большинстве случаев заключается в целях однократного совершения основной сделки.
Примерами рамочных договоров могут служить:
1) генеральный страховой полис, на основании которого в соответствии с п. 1 ст. 941 ГК РФ на сходных условиях в течение определенного срока по соглашению страхователя со страховщиком может осуществляться систематическое страхование разных партий однородного имущества (товаров, грузов и т.п.) на основании одного договора страхования;
2) договор об организации перевозки грузов, в соответствии с которым, согласно ст. 798 ГК РФ, перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузовладелец – предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме. Договоры об организации перевозок не заменяют договоров перевозки. Их назначение состоит в упорядочении взаимоотношений сторон, связанных с организацией систематических перевозок грузов <1>;
——————————–
<1> См.: Абова Т.Е. Избранные труды. Гражданский и арбитражный процесс. Гражданское и хозяйственное право. М.: Статут, 2007. С. 1024.
3) договор об открытии кредитной линии или генеральный кредитный договор, посредством которого оформляются обязательства банка (иной кредитной организации) перед заемщиком предоставлять ему в течение определенного периода времени кредиты в пределах согласованного лимита;
4) генеральные соглашения об общих условиях совершения различных видов межбанковских сделок (например, Генеральное соглашение об общих условиях совершения сделок купли-продажи драгоценных металлов <1>), устанавливающие общие условия заключения и исполнения сторонами сделок купли-продажи драгоценных металлов на условиях их физической поставки или поставки на обезличенные металлические счета и сделок типа “опцион” с драгоценными металлами.
——————————–
<1> См.: http://www.sbrf.ru.
5. Согласно п. 1 ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов. Организатор торгов информирует о предстоящих торгах посредством извещения, участники торгов подают заявки (ст. 448 ГК РФ).
Извещение о проведении торгов и заявка участника аналогичны связке “оферта – акцепт” и не должны рассматриваться в качестве односторонних самостоятельных сделок. Они только опосредуют процесс заключения договора на проведение торгов. Извещение о проведении торгов связывает организатора торгов точно так же, как оферта связывает оферента. Согласно п. 2 ст. 448 ГК РФ извещение о проведении торгов должно содержать условия, необходимые для проведения торгов и участия в них, т.е. существенные условия договора на проведение торгов. Если извещение опубликовано, то в случаях, когда аукцион или конкурс являются открытыми, организатор торгов обязан принять заявку от любого лица (открытые торги). Если торги проводятся среди ограниченного круга специально приглашенных лиц, такие торги признаются закрытыми. В последние годы с внедрением электронных технологий в сферу торговли большинство торгов проводится в электронном виде в сети Интернет.
По договору на проведение торгов организатор обязуется провести торги, определить выигравшего, подписать протокол <1>. Договор о проведении торгов – это соглашение между организатором и участниками торгов, направленное на упорядочение отношений между ними в процессе организации и проведения торгов с целью заключения договоров по передаче имущества, выполнению работ или оказанию услуг <2>. Отношения по проведению торгов являются организационными, поэтому договор на проведение торгов относится к числу организационных <3>.
——————————–
<1> См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. С. 227.
<2> См.: Тупикин Н.Н. Правовая природа обязательств, возникающих при проведении торгов на право заключения договора: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2012. С. 13.
<3> См.: Волков К.Е. Торги как способ заключения договора: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2006. С. 80; Тупикин Н.Н. Указ. соч. С. 13.
Договор на проведение торгов должен включать в себя условия о порядке взаимоотношений сторон по проведению торгов, их участия в торгах на заключение договора, а также обязанность заключения основного договора между организатором торгов и лицом, их выигравшим .
Правила заключения договора на торгах применяются к публичному конкурсу, содержащему обязательство заключить с победителем конкурса договор, преимущественно перед нормами гл. 57 ГК РФ (п. 5 ст. 1057).
Пункт 8.3 разд. V Концепции развития гражданского законодательства РФ в случае, когда предметом торгов является право на заключение договора, приравнивает протокол о результатах торгов к предварительному договору.
6. При заключении коммерческих договоров часто используются различные виды протоколов, которые фиксируют определенные устные договоренности, представляющиеся существенными для сторон договора. На стадии предварительных договоренностей вместо заключения предварительного договора, обеспечивающего исковую защиту, стороны могут подписать протокол о намерениях, который, как правило, не имеет юридического значения и не связывает стороны будущего договора, как предварительный договор. Однако в некоторых случаях, особенно когда договаривающиеся стороны хорошо друг другу известны, такого протокола бывает достаточно, чтобы они могли быть уверены в том, что контрагент не нарушит взятые на себя предварительные обязательства по заключению будущего договора.
В процессе согласования условий будущего договора стороны могут оформлять протоколы разногласий, в которых они предлагают изменить условия оферты, а также сроки соответствующих согласований. В первую очередь это касается естественных монополистов и хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке. В силу своего рыночного господства они могут затягивать переговорный процесс по заключению договоров с некоторыми потребителями, навязывать им невыгодные условия <1>. Согласно п. 1 ст. 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с ГК РФ или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты. В некоторых случаях договоры заключаются с пометкой: “подписано с протоколом разногласий”; таким образом, одновременно существуют сразу два документа: и договор, и протокол разногласий к нему. При решении вопроса о том, относятся ли содержащиеся в протоколе разногласий условия к существенным, необходимо руководствоваться ст. 432 ГК РФ, согласно которой существенными являются условия о предмете договора, условия, названные в законе или иных правовых актах как существенные, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Судебная практика исходит из того, что если условия в протоколе разногласий не относятся к существенным условиям договора, то он считается заключенным без этих условий <2>.
——————————–
<1> См.: Беляева О.А. Особенности заключения предпринимательских договоров // Договоры в предпринимательской деятельности / Отв. ред. Е.А. Павлодский, Т.Л. Левшина. М., 2008. С. 32.
<2> См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 26 января 1999 г. N 2509/98 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 5; Постановление Президиума ВАС РФ от 23 февраля 1999 г. N 2792/98 // Вестник ВАС РФ. 1999. N 6.
7. В условиях товарных рынков важное значение приобретает норма ст. 507 ГК РФ, в соответствии с которой в случае, когда при заключении договора поставки между сторонами возникли разногласия по отдельным условиям договора, сторона, предложившая заключить договор и получившая от другой стороны предложение о согласовании этих условий, должна в течение 30 дней со дня получения этого предложения, если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами, принять меры по согласованию соответствующих условий договора либо письменно уведомить другую сторону об отказе от его заключения. Сторона, получившая предложение по соответствующим условиям договора, но не принявшая мер по согласованию условий договора поставки и не уведомившая другую сторону об отказе от заключения договора в срок, предусмотренный п. 1 ст. 507 ГК РФ, обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора. ВАС РФ указал, что, разрешая споры о возмещении убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора поставки, следует учитывать, что такими убытками могут быть признаны, в частности, расходы стороны, направившей извещение о согласии заключить договор с предложением о согласовании его условий (акцепт на иных условиях), если они понесены в связи с подготовкой и организацией исполнения данного договора, предпринятыми по истечении 30-дневного срока со дня получения лицом, направлявшим оферту, акцепта на иных условиях <1>.
——————————–
<1> См.: п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 “О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки” // Хозяйство и право. 1998. N 7. С. 95.
Это правило является исключением из принципа “зеркального соответствия” акцепта оферте, который устанавливает, что “акцепт должен быть полным и безоговорочным” (п. 1 ст. 438 ГК РФ), а в силу ст. 443 ГК РФ “ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом”. С развитием рыночных отношений классическое правило “зеркального соответствия” акцепта оферте перестало соответствовать запросам рынка, так как его применение вело к снижению скорости договорного процесса. Норма ст. 507 ГК РФ разработана не столько для решения судьбы договора при возникновении у сторон разногласий при его заключении, сколько для того, чтобы появилась возможность привлечь к ответственности за недобросовестное ведение переговоров. Данная статья отходит от принципа “зеркального соответствия”, установленного в части первой ГК РФ, и применяет к договору поставки специальные правила, которые, безусловно, в определенной степени делают коммерческий договорный процесс более гибким.
8. С возрастанием роли коммуникационных систем в последние годы появилась возможность заключения торговых договоров с использованием сети Интернет. Статья 434 ГК РФ предоставляет сторонам возможность заключать договоры путем телетайпной, телефонной, электронной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Согласно п. 2 ст. 160 ГК РФ использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Сегодня правовая база электронной торговли основывается на двух основных Федеральных законах: Федеральном законе от 10 января 2002 г. N 1-ФЗ “Об электронной цифровой подписи” <1> и Федеральном законе от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ “Об информации, информационных технологиях и о защите информации” <2>. При осуществлении электронной торговли участники торговых рынков, как правило, заключают генеральное соглашение, составленное на бумажном носителе, завизированное участниками сделки и скрепленное печатью, в котором стороны оговаривают способ установления коммерческих связей на долговременной основе с целью осуществления коммерческих (торговых) сделок. Подобное соглашение относится в большей степени к группе организационных договоров, обеспечивающих возможность участия сторон договора в электронном коммерческом обороте. Соглашение об обмене данными заключается между торговыми партнерами, устанавливающими для себя правила применения электронного обмена данными, в которых подробно регламентируются права и обязанности торговых партнеров при передаче, получении и хранении электронных сообщений. Такие соглашения между торговыми партнерами носят исключительно добровольный характер.
——————————–
<1> СЗ РФ. 2002. N 2. Ст. 127 (с послед. изм.).
<2> СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. I). Ст. 3448 (с послед. изм.).
Неотъемлемой частью подобного соглашения является совокупность условий, относящихся к применению электронных цифровых подписей (далее – ЭЦП). С юридической точки зрения электронная подпись не только представляет собой “реквизит электронного документа, предназначенный для защиты данного электронного документа от подделки” <1>, но прежде всего является основанием для возникновения правового отношения. Юридическая значимость подобных соглашений находится в непосредственной зависимости от правильности и точности оформления условий в договоре об использовании ЭЦП. Такие соглашения подлежат судебной защите. Пленум ВАС РФ указал на то, что в том случае, когда стороны изготовили и подписали договор с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, они могут представлять в арбитражный суд доказательства по спору, вытекающему из этого договора, также заверенные цифровой (электронной) подписью <2>.
——————————–
<1> См.: ст. 3 Федерального закона “Об электронной цифровой подписи”.
<2> Информационное письмо ВАС РФ от 19 августа 1994 г. N С1-7/ОП-587 “Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике” // Вестник ВАС РФ. 1994. N 11 (с послед. изм.).
Применение такого рода соглашений в торговле позволяет участникам коммерческой деятельности ускорить товарный оборот, сократить сроки между заключением договоров, совершением других сделок и снизить издержки, а также придать юридическую силу сделкам, совершаемым электронным образом, обеспечить их правовое признание и судебную защиту <1>. В электронной торговле договор может быть заключен путем обмена электронными документами, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Если при заключении договора используются электронные документы при наличии на то согласия сторон, то условия данного договора и вытекающие из них обязательства сторон не могут быть оспорены сторонами только на том основании, что он заключен путем обмена электронными документами.
——————————–
<1> См.: Костюк И.В. Нетипичные договорные конструкции в сфере электронной торговли // Законы России: опыт, анализ, практика. 2009. N 1. С. 35.
Договор в электронной торговле должен содержать следующие обязательные условия:
1) технологию (процедуру) заключения договора;
2) технологию и процедуру использования аналогов собственноручной подписи;
3) возможность и порядок внесения изменений при согласовании условий договора;
4) способ и порядок акцепта;
5) способ и порядок отзыва возможного ошибочного акцепта;
6) указания на условия, включаемые в договор путем отсылки к иному электронному документу, и порядок технического доступа к соответствующей отсылке;
7) способ хранения и предъявления электронных документов и условия электронного доступа к данной документации, а также условия предоставления бумажных копий электронных документов.
Условия договора в электронной торговле должны быть сформулированы четко и недвусмысленно и представлены в форме, доступной для восприятия клиентом, не обладающим специальными знаниями, а также позволяющей клиенту хранить и воспроизводить договор. Информация об условиях договора должна предоставляться клиентам до заключения договора.
Особой формой заключения коммерческих договоров в электронном виде является открытый аукцион в электронной форме, проведение которого обеспечивается оператором электронной площадки на сайте в сети Интернет в порядке, установленном правилами гл. 3.1 Федерального закона от 21 июля 2005 г. N 94-ФЗ “О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд” <1>. Порядок пользования сайтами в сети Интернет, на которых осуществляется проведение открытых аукционов в электронной форме, устанавливается Положением о пользовании сайтами в сети Интернет, на которых осуществляется проведение открытых аукционов в электронной форме, и требованиях к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения пользования указанными сайтами, а также к системам, обеспечивающим проведение открытых аукционов в электронной форме, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 17 марта 2008 г. N 179 <2>. На сайтах в обязательном порядке размещаются: а) информация о проведении открытого аукциона; б) информация об операторе (официальное наименование, адрес места нахождения, контактный телефон, факс, адрес электронной почты); в) регламент проведения открытого аукциона; г) извещения о проведении открытого аукциона и протоколы его проведения; д) график работы сайта при проведении открытого аукциона и е) информация о размещении заказов.
——————————–
<1> СЗ РФ. 2005. N 30 (ч. I). Ст. 3105.
<2> СЗ РФ. 2008. N 12. Ст. 1139.
9. Проектом изменений в Гражданский кодекс предусмотрено легитимированное введение в оборот конструкции опционного договора (ст. 429.2), по которому одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом. Опцион (право на заключение договора) может предоставляться за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить основной договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению, и заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению. Права по опционному договору могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено опционным договором или не вытекает из его существа.
Особенностью опционного договора является то, что он в отличие от предварительного и рамочного договоров не устанавливает обязанность заключения договора, а лишь является основанием для предоставления права на его заключение. Правовая природа опционного договора, которая заключается в передаче права, в значительной мере сближает его со сделкой уступки права, в которой также передаче подлежит право требования. В опционном договоре содержанием права требования является право требования заключения другого договора на условиях, предусмотренных опционом. Конструкция опционного договора пришла в гражданский оборот из банковских сделок. В коммерческой деятельности этот способ заключения договора широко используется в практике работы товарных бирж.
Опционный договор наряду с рамочным и предварительным договорами имеет целью организацию деятельности субъектов, направленную на заключение иного (основного) договора постольку, поскольку его объектом является предоставление права на заключение договора.
7.2.3. Форма коммерческих договоров
Несмотря на правило ст. 159 ГК РФ, в соответствии с которым сделка, для которой законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма, может быть совершена устно, большинство коммерческих договоров заключаются в простой письменной форме. Это связано с необходимостью предоставления доказательств в судебные инстанции в случае возникновения разногласий сторон, а также в целях толкования самими сторонами договора его условий. Заключение коммерческих договоров в письменной форме следует признать совершенно необходимым для обеспечения стабильности коммерческого оборота, в котором часто используются различные способы обеспечения исполнения обязательств, применение мер ответственности к неисправным должникам и иные меры защиты, требующие подробной документированной регламентации. Кроме того, письменная форма сделки позволяет более совершенно осуществлять контроль исполнения обязательств по договору.
Современное законодательство содержит обязательное требование письменной формы при некоторых видах предпринимательских договоров, таких как договор продажи предприятия (ст. 560 ГК РФ), аренды зданий и сооружений (ст. 651 ГК РФ), кредитный договор (ст. 820 ГК РФ), договор доверительного управления имуществом (ст. 1017 ГК РФ), договор коммерческой концессии (ст. 1028 ГК РФ). В этих договорах последствия несоблюдения простой письменной формы влекут их недействительность. Однако большинство из этих договоров, как можно видеть, не относятся к разряду коммерческих договоров с точки зрения предмета коммерческого права, при этом важность установления письменной формы для коммерческих договоров сохраняет свою актуальность. В связи с этим желательно было бы законодательно закрепить необходимость совершения любых гражданско-правовых договоров, все стороны которых осуществляют предпринимательскую деятельность, в простой письменной форме. Такое установление законодателя позволило бы значительно сократить количество обращений участников торговой деятельности в судебные инстанции.
Письменная форма договора считается соблюденной при составлении одного документа, подписанного уполномоченными лицами, или при обмене документами посредством почтовой, телефонной, электронной связи, позволяющей установить, что документ исходит от стороны по договору. В таких случаях должны соблюдаться правила об акцепте оферты. К сожалению, заключение договора “по переписке”, например, в случае обмена факсимильными экземплярами договора между предпринимателями, находящимися в разных населенных пунктах, может повлечь негативные последствия в ходе арбитражного разбирательства, так как документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и порядке, установленных законом или договором. В связи с отсутствием такого порядка документы, полученные по факсу, зачастую не рассматриваются судьей в качестве доказательств.
Нотариально удостоверенная письменная форма практически не имеет применения для оформления коммерческих договоров, так как в соответствии с гражданским законодательством обязательному нотариальному удостоверению подлежат только доверенности на совершение сделок, требующих нотариальной формы, оформление передоверия по доверенности, брачный договор, завещание и договор ренты. Основные виды коммерческих договоров не входят в этот перечень, поэтому нотариальное удостоверение коммерческих сделок не находит широкого применения на практике. Однако это не означает, что стороны своим соглашением могут “повысить” требования к совершению сделки и заключать договоры с нотариальным заверением даже в случаях, прямо не предусмотренных законом. Определение формы совершения сделки является одним из проявлений свободы коммерческой деятельности.
При переходе нашей страны к рыночной экономике резко возросла роль договора, который в большинстве случаев является единственным регулятором взаимоотношений сторон. Поэтому большое значение приобретает надлежащее оформление заключаемого договора.
В действующем Гражданском кодексе Российской Федерации в отличие от законодательства западных стран содержатся достаточно жесткие требования к форме договора. Это объясняется тем, «что еще не преодолена недооценка договора, существовавшая в советский период, когда плановые акты имели приоритетный характер, а договор играл вспомогательную роль».
При заключении договора все его существенные условия должны быть согласованы «в требуемой в подлежащих случаях форме». Гражданский кодекс РФ признает договор как один из видов сделок. Поэтому договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Из этого следует, что в вопросе о надлежащей форме договора приоритет имеют специальные требования, содержащиеся в правилах о форме определенных видов договоров. Такие требования могут быть предусмотрены только законом.
Таким образом, классифицируя договоры по их форме, можно выделить заключенные устно, в простой письменной форме и в нотариальной форме.
1. Устная форма договора
Согласно п.1 ст.158 ГК форма сделок может быть устной и письменной.
В устной форме заключаются договоры, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная форма.В случаях, если иное не установлено соглашением сторон, могут совершаться устно все сделки, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, в которых несоблюдение простой письменной формы влечет их недействительность.
Также по соглашению сторон устно могут совершаться сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, если это не противоречит закону, иным правовым актам и договору. Например, поверенный может совершать различные сделки во исполнение договора поручения.
2. Письменная форма договора
Письменная форма сделок может быть простой и нотариальной.
Простой письменный договор заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами. Это наиболее распространенная форма договора. Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (размещение текста договора на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и соответственно предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки. В случае спора стороны не вправе будут ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но вправе приводить письменные и другие доказательства.
Письменная форма договора предполагает не только составление одного документа, подписанного сторонами, но и обмен документами путем использования почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Это создает возможность оперативного заключения договора. Но при этом он должен быть заключен в форме, доступной для восприятия.
Подписывает договор лицо, имеющее право на его заключение. Но при совершении сделок возможно использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. «При отсутствии в договоре процедуры согласования подлинности текста договора и при возникновении спора о наличии подписанного договора и других документов арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательства документы, подписанные цифровой (электронной) подписью».
«В практике используется и такой способ заключения договора, как принятие заказа к исполнению. В таких случаях одна сторона направляет другой стороне письмо с просьбой о заключении договора и с изложением его условий. Другая сторона в письменной форме подтверждает свое согласие на принятие заказа. Думается, целесообразно было бы закрепить этот способ заключения договора в законе».
Письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном п.3 ст.438 ГК:
· совершение лицом, получившим предложение о заключении договора (оферту) в срок, установленный для ее принятия (акцепта), действий по выполнению указанных в предложении условий (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.
Письменная нотариальная форма договора является обязательной в случаях, предусмотренных законом и соглашением сторон. Порядок нотариального удостоверения договоров определяется Основами законодательства о нотариате.
В настоящее время нотариальное удостоверение сделок вытесняется требованием их государственной регистрации.
В Гражданском кодексе содержится требование о государственной регистрации права собственности и других вещных прав на все виды недвижимого имущества и сделок с ним, а также установлены последствия несоблюдения требования о государственной регистрации сделки.
Государственная регистрация является одной из форм государственного контроля над законностью заключаемых сделок и в то же время "...единственным доказательством существования зарегистрированного права"
Государственная регистрация прав проводится специальными учреждениями юстиции на всей территории Российской Федерации. Разработана система записей о правах на каждый объект недвижимого имущества в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.
Проведенная государственная регистрация договоров и иных сделок удостоверяется посредством совершения специальной регистрационной надписи на документе, выражающем содержание сделки.
Договоры и иные сделки являются одним из оснований возникновения, перехода, ограничения (обременения) и прекращения прав на недвижимое имущество.
Несоблюдение формы договора и государственной регистрации договора может вызывать различные последствия.
В соответствии с п.1 ст.162 ГК несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства.
В случаях же, прямо установленных законом или соглашением сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность. Так, например, подобные последствия установлены при несоблюдении письменной формы кредитного договора, договора коммерческой концессии.
Сделки, оформленные с нарушением требований о соблюдении нотариальной формы и государственной регистрации, считаются ничтожными.
Договоры, заключаемые между юридическими лицами, а также между ними, с одной стороны, и гражданами - с другой, должны совершаться в простой письменной форме, а в случаях, предусмотренных законом или соглашением сторон, договоры должны быть нотариально удостоверены.
Форма договора может быть определена по соглашению сторон. В этом случае стороны не связаны тем обстоятельством, что законом не требуется соответствующая форма для заключения договора. Если сторонами достигнуто соглашение об определенной форме договора, этот договор будет считаться заключенным лишь после совершения на тексте договора надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие.
Для договора в письменной форме кроме составления одного документа, подписываемого сторонами, для его заключения может быть использован обмен документами с помощью почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, главное, чтобы при этом можно было достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.
Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей (ст. 153 ГК РФ).
Формой сделки является внешнее выражение волеизъявления. Законом установлены две основные формы сделок: устные и письменные. Вместе с тем, сделка считается совершенной и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку (конклюдентные действия). При определенных обстоятельствах выражением воли может признаваться и молчание.
При совершении сделки в устной форме стороны выражают свою волю словами, и, несмотря на то, что в подтверждение исполнения сделки может выдаваться документ (чек, справка, квитанция и т.п.) или знак (жетон, номерок и пр.), ее сути это не меняет.
Устно сделка может быть совершена, когда законом не установлена обязанность по соблюдению письменной формы сделки. В устной форме совершаются сделки граждан на сумму, не превышающую десять тысяч рублей (пп. 2 п. 1 ст. 161 ГК), а также все сделки, исполняемые при их совершении (например, приобретение товара в магазине), за исключением сделок, для которых предусмотрено обязательное соблюдение нотариальной или простой письменной формы, а также, если иное не установлено соглашением сторон. Кроме того, устно могут совершаться сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме.
Письменная форма сделки представляет собой документальное закрепление воли сторон. По соглашению сторон в письменной форме можно заключить любую сделку, даже если письменная форма для такой сделки не обязательна.
Сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами (п. 1 ст. 160 ГК РФ). Документы, которыми оформлена сделка, могут быть составлены в нескольких экземплярах, которые, в отличие от копий, имеют равную юридическую силу.
Законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершение на бланке определенной формы, скрепление печатью и т.п.), и предусматриваться последствия несоблюдения этих требований. Если такие последствия не предусмотрены, применяются последствия несоблюдения простой письменной формы сделки.
В определенных случаях допускается использование факсимильной, электронной и любого другого аналога собственноручной подписи. Однако это право должно быть предусмотрено законом или соглашением сторон, в противном случае сделка будет считаться незаключенной. Однако в последнее время в связи с развитием электронных технологий и сети Интернет подписание договоров в электронном виде (пересылка сканов документов и пр.) принимается судами как доказательство соблюдения письменной формы сделки, но при условии совершения после этого конклюдентных действий (самого исполнения договора).
Договоры являются двусторонними и многосторонними сделками и могут совершаться также следующими способами:
Путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ);
Путем совершения лицом, получившим письменное предложение заключить договор (оферту), в срок, установленный для ответа о принятии предложения (акцепту), действий по выполнению указанных в оферте условий договора (п. 3 ст. 434 ГК РФ, п. 3 ст. 438 ГК РФ).
Законодательно установлено два вида письменной формы сделки.
Во-первых, это сделки, совершаемые в простой письменной форме. За исключением сделок, для которых установлена устная форма сделок или требуется нотариальное удостоверение, в соответствии с п. 1 ст. 161 ГК РФ должны совершаться в простой письменной форме:
1) сделки юридических лиц между собой и с гражданами;
2) сделки граждан между собой на сумму, превышающую десять тысяч рублей, а в случаях, предусмотренных законом, - независимо от суммы сделки.
На основании ст. 162 ГК РФ несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства, а в случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.
Во-вторых, это сделки, для которых требуется нотариальное удостоверение. Нотариальное удостоверение сделки означает проверку законности сделки, в том числе наличия у каждой из сторон права на ее совершение, и осуществляется нотариусом или должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие, в порядке, установленном законом о нотариате и нотариальной деятельности (п. 1 ст. 163 ГК РФ).
Нотариальное удостоверение сделок обязательно в случаях, указанных в законе (доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, договор ренты, брачный договор и др.), а также, если это предусмотрено соглашением сторон. Несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность.
Вместе с тем, если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд по требованию исполнившей сделку стороны вправе признать сделку действительной (п. 1 ст. 165 ГК РФ). В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется. Срок исковой давности по такому требованию составляет один год, а сторона, необоснованно уклоняющаяся от нотариального удостоверения сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в ее совершении.
государственная регистрация договора (сделки)
В случаях, прямо предусмотренных законом, необходима государственная регистрация сделок. Государственная регистрация не относится к формам сделки, а является подтверждением законности сделки со стороны государства, и от нее зависит наступление правовых последствий. Так, договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным для третьих лиц с момента его регистрации.
Вместе с тем, необходимо отличать государственную регистрацию сделки, от государственной регистрации права и обременений. Так, в отношении сделок с недвижимым имуществом по ст. ст. 550, 558, 560, 574, 584 ГК РФ (договоры купли-продажи, аренды, ренты) до 2013 г. была обязательной процедура государственной регистрации, в настоящий же момент регистрируется только право. Так, обязательным требованием для договора купли-продажи недвижимого имущества является регистрация перехода права на такое имущество. Точно так же по договору коммерческой концессии регистрации требует предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав. Те же правила установлены и для регистрации обременений по договору в отношении недвижимого имущества. В то же время сделка, предусматривающая изменение условий уже зарегистрированной сделки, по-прежнему подлежит государственной регистрации.
Таким образом, регистрация договора аренды недвижимости, ее купли-продажи, коммерческой концессии и пр., не требуется, однако переход права, либо распоряжение права пользования указанными правами подлежат регистрации. Это означает, что на указанных договорах должен быть штамп о передаче права (ранее была также печать и о регистрации договора, т.е. 2 печати).
Если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд по требованию другой стороны вправе вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда (п. 2 ст. 165 ГК РФ).
регистрация предварительного договора
Кроме того, гражданским законодательством предусмотрена возможность заключения предварительного договора, который является соглашением сторон о заключении в будущем основного договора. К нему также предъявляются требования по форме сделки. Так, в соответствии с п. 2 ст. 429 ГК РФ предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора, а если форма основного договора не установлена, то в письменной форме. Несоблюдение правил о форме предварительного договора влечет его ничтожность. Между тем, поскольку, как было сказано выше, государственная регистрация не является формой сделки, то регистрировать предварительный договор, по которому основной требует государственной регистрации, не нужно.
Как видно из указанной статьи, казалось бы, простые вопросы требуют тщательного изучения и анализа. Ведь кроме соблюдения формы сделки, необходимо правильно определить предмет договора и соблюсти существенные его условия, без чего сделка может быть признана недействительной либо незаключенной. Юристы нашей компании помогут составить договоры любой сложности, а также проанализировать любые их разновидности, что позволит нашим клиентам чувствовать себя уверенно в любых ситуациях. Обращайтесь к профессионалам заранее, а не в случае возникновения проблем.
Соглашение об изменении договора заключается в случае, если стороны по взаимному согласию решили внести изменения в условия договора, заключенного ими ранее, или дополнить договор новыми условиями. Порядок изменения договора , основания изменения договора, а также последствия его изменения регулируются правилами Гражданского кодекса РФ (глава 29 «Изменение и расторжение договора»).
Если иное не предусмотрено законом или самим договором, изменение условий договора осуществляется путем оформления соглашения об изменении договора. В порядке изменения договора стороны вправе по своему усмотрению изменять условия, дополнять договор новыми условиями, исключать отдельные условия, продлевать срок действия договора. По требованию одного из участников сделки изменение договора может быть произведено по решению суда. Основаниями изменения договора в судебном порядке могут являться только существенное нарушение условий договора одним из участников и иные случаи, предусмотренные ГК РФ, другими законами и заключенным договором. В случае если одна сторона частично отказывается от исполнения договора, и если такой односторонний отказ возможен в соответствии с законом или соглашением сторон, договор считается измененным.
Важным основанием для изменения договора является существенное изменение обстоятельств, из которых участники сделки исходили при совершении договора. Если стороны не достигли соглашения об изменении договора в связи с существенно изменившимися обстоятельствами, то по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут или изменен в судебном порядке при наличии условий, предусмотренных законом.
Требование об изменении условий договора может быть подано в суд только если одна из сторон отказывается от заключения соглашения об изменении договора, либо не дает ответ другой стороне в срок, предусмотренный договором, законом, или указанный в предложении об изменении договора.
Соглашение об изменении договора вступает в силу после его подписания участниками сделки. Обязательства сторон по договору считаются измененными с момента заключения соглашения об изменении договора, если иное не предусмотрено договором или соглашением. Ни одна из сторон не вправе требовать от другой стороны возврата того, что было исполнено по договору до совершения соглашения об изменении условий договора. Если основанием изменения договора стало неисполнение своих обязательств одной из сторон, то вторая сторона вправе требовать возмещения причиненных убытков.
В соответствии с порядком изменения договора, установленным ГК РФ, соглашение об изменении договора должно заключаться в той же форме, что и сам договор. Так как в большинстве случаев договор удостоверяется нотариусом, то и соглашение об изменении договора должно быть совершено в нотариальной форме.
Форма договора - это способ, посредством которого стороны выражают свою волю на заключение договора. Иными словами, форма договора - это способ согласованного волеизъявления сторон.
В соответствии с ГК РФ договор может быть заключен в следующих формах: 1)
в форме конклюдентных действий; 2)
в устной форме; 3)
в письменной форме - простой или нотариальной.
Под конклюдентными действиями понимается поведение, из которого явствует воля (желание) лица совершить сделку, хотя никаких слов при этом не произносится. Например, покупатель, желая приобрести выставленный на прилавке товар, берет его в руки и молча протягивает продавцу деньги. Пассажир, желая доехать до определенного места, садится в трамвай соответствующего маршрута. Посетитель театра молча сдает в гардероб верхнюю одежду и получает номерок. Во всех этих случаях имеет место заключение договора путем конклюдентных действий (договора купли-продажи, перевозки и хранения соответственно). Конклю-дентные действия следует отличать от молчания, когда лицо не только не произносит каких-либо слов, но и вообще никак не выражает свою волю (бездействует). Молчание считается согласием на заключение договора лишь в случаях, прямо предусмотренных законом или соглашением сторон, а также когда это вытекает
из обычаев делового оборота или прежних деловых отношений сторон.
Устная форма представляет собой прямое выражение воли посредством устной речи.
В устной форме и в форме конклюдентных действий могут совершаться: -
любые сделки (договоры), для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная форма; -
сделки, исполняемые при самом их совершении (например, покупка гражданином товаров на рынке), за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма или простая письменная форма под страхом недействительности (см. ниже).
Письменная форма бывает простой и нотариальной. Простая письменная форма состоит в составлении документа, выражающего содержание договора, и подписании его сторонами. Для некоторых видов договоров законодательством предусмотрена необходимость составления единого документа (таковы, например, договоры продажи или аренды недвижимости). В остальных случаях для соблюдения простой письменной формы достаточно обмена письмами, каждое из которых подписано той стороной, от которой оно исходит.
Простая письменная форма также считается соблюденной, если в ответ на письменное предложение одной стороны заключить договор другая сторона выполнит предусмотренные в предложении условия, т.е. совершит конклюдентные действия, свидетельствующие о ее желании заключить договор на этих условиях (например, отгрузит запрашиваемый товар или перечислит деньги в оплату товара, предложенного другой стороной).
Законодательством или соглашением сторон могут предъявляться дополнительные требования к простой письменной форме: скрепление документа печатями, выполнение на бланке определенной формы и т.д.
В простой письменной форме должны совершаться следующие сделки (кроме сделок, требующих нотариального удостоверения): -
сделки юридических лиц между собой и с гражданами; -
сделки граждан между собой на сумму, превышающую в 10 раз и более минимальный размер оплаты труда; -
в случаях, предусмотренных законом, иные сделки, независимо от их суммы и субъектов.
Несоблюдение простой письменной формы (если она обязательна), в зависимости от вида сделки, может повлечь за собой следующие правовые последствия:
1) если законом прямо не установлено иное, при возникновении судебного спора стороны лишатся права ссылаться в подтверждение сделки или ее условий на свидетельские показания;
2) в случаях, прямо предусмотренных законом или соглашением сторон, сделка, совершенная с нарушением обязательной письменной формы, будет признана недействительной (ничтожной).
Нотариальная форма договора характеризуется тем, что стороны подписывают единый письменный документ, закрепляющий содержание договора, в присутствии особого должностного лица - нотариуса, который устанавливает личность сторон и удостоверяет совершаемую сделку с занесением записи о ней в специальный реестр. За совершение такого действия взимается государственная пошлина.
Нотариальная форма обязательна лишь в случаях, прямо предусмотренных законом, а также в случаях, когда стороны установили ее своим соглашением (даже если по закону она и не требовалась). Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность (ничтожность) договора.
Еще по теме Формы договора:
- Формы посреднической деятельности - договоры поручения и агентирования
- § 1. Вербальные договоры. Stipulatio, формы стипуляции в римском праве
- §2. Специфика дистрибьюторского договора как формы регулирования отношений с участием иностранных компании на товарных рынках России.
- §1. Использование договора коммерческой концессии (франчайзинга) как правовой формы регулирования отношений с упасшем иностранных компаний на товарных рынках России»
