Российская организация а заключила с итальянской фирмой. Международное частное право. Международное право

Российская организация заключила с итальянской фирмой договор строительного подряда. В отношении применения права в договоре указывалось: «договор соответствует материальному праву России и Италии». В договоре также содержалась арбитражная оговорка о том, что споры должны рассматриваться в МКАС. Российская организация полагает, что к отношениям сторон следует применять российское право, согласно формуле «кто выбирает суд, тот выбирает право». Итальянская фирма возражала, полагая что стороны не сдали выбора.

Свидетельствует ли наличие подобной формулировки в договоре о выборе применимого права? Чем отличается требование, предъявляемых к арбитражному соглашению? Если суд придет к выводу об отсутствии выбора о применимом праве, то какими коллизионными нормами ему следует руководствоваться при определении применимого права?

Решение

1. Под «применимым правом» понимаются нормативные акты, которые регулируют отношения сторон по заключенной сделке, например права и обязанности продавца и покупателя по договору международной купли — продажи товаров (экспортному или импортному контракту).

Согласно Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 1998 г. №29 «Обзор судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц»: «Выбор сторонами российского права в качестве права, регулирующего их отношения по сделке, означает выбор российской правовой системы, а не отдельных законов, регулирующих соответствующие отношения сторон». 1

Если речь идет об отношениях сторон, которые не полностью регулируются соответствующим международным договором, то к таким отношениям применяется субсидиарно национальное право сторон или иное право (третьей стороны), применимое к сделке.

Если отношения сторон по сделке вообще не регулируются международным договором, то стороны сами имеют право избрать право, применимое к их отношениям.

При проведении коммерческих переговоров стороны стремятся предусмотреть в контракте применение к такому контракту материального права: продавец — право продавца, покупатель — право покупателя или право какой-либо третьей страны, или урегулировать этот вопрос иным образом. Однако сторонам не всегда удается это сделать и в таких случаях, при наличии спора, вопрос о применимом праве решают арбитры, рассматривающие спор сторон, руководствуясь коллизионной нормой страны места рассмотрения спора.

Так как стороны сделки выбрали применимое право, здесь действует Закон, избранный сторонами правоотношения (lex voluntatis).

Для того чтобы передать спор на рассмотрение третейского суда, стороны заключают арбитражное соглашение. Арбитражное соглашение или арбитражная оговорка — одно из важнейших условий коммерческого контракта, наряду с условием о сроках поставки, цене и качестве товара.

В российском законодательстве имеется четкое определение арбитражного соглашения. Оно содержится в Законе РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г. В соответствии с п. 1 ст. 7 этого Закона «арбитражное соглашение — это соглашение сторон о передаче в арбитраж всех или определенных споров, которые возникли или могут возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным правоотношением, независимо оттого, носило оно договорный характер или нет». Данное определение базируется на определении арбитражного соглашения, содержащемся в Типовом законе ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже 1985 г.

Арбитражный договор — это самостоятельное соглашение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем в связи с каким-либо контрактом или группой контрактов, заключенных между этими сторонами.

Арбитражная оговорка — это соглашение сторон контракта об арбитражном порядке разрешения споров, включенное в договор как одно из его условий.

Третейская запись (или компромисс) — это отдельное от контракта соглашение между сторонами о разбирательстве в арбитражном порядке уже возникшего между ними спора.

Следует заметить, что данная классификация арбитражных соглашений носит достаточно условный характер.

2. В случае отсутствия соглашения о применимом праве суд обращается к коллизионной норме. Вопрос, какую коллизионную норму необходимо применить для выбора применимого к договору права, в первую очередь разрешается в зависимости от органа, рассматривающего спор.

Обращение к арбитражным органам в лице третейских судов, наряду со сложившимися преимуществами по отношению к судам государственной системы, предусматривает более широкую свободу органа, разрешающего спор, в выборе коллизионной привязки.

Законодательство не обязывает коммерческий арбитраж, в отличие от государственного суда, применять какие-либо конкретные коллизионные нормы. Эта дозволенность распространяется и на нормы, действующие в месте его нахождения.

при отсутствии соглашения сторон о применимом праве, в случае, когда речь идет о внешнеэкономической сделке, необходимо определить, не подпадают ли отношения сторон по сделке под регулирование Венской конвенции. В соответствии с п. 2 ст. 7 указанной Конвенции вопросы, относящиеся к предмету регулирования Конвенции, которые прямо в ней не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов — в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права. Только констатация невозможности разрешить вопрос на основе норм Конвенции является необходимым основанием для обращения к соответствующим коллизионным нормам, отсылающим к применимому материальному праву.

Вопросы, прямо не урегулированные Конвенцией должны разрешаться в соответствии с критериями, которыми осуществляется восполнение отсутствующих в ней предписаний (ст.7 Конвенции).

В качестве примера можно привести одно из дел, где суд сослался на следующие нормы материального права: Конституция РФ, Конвенция о договорах международной купли-продажи; обычай, сложившийся между экономическими субъектами на Кипре, практика международной торговли.

Многие суды при выявлении общих принципов Конвенции обращались также к принципам УНИДРУА, несмотря на то, что те были приняты после Конвенции (см. UNCITRAL Digest of case law, para. 23).

ЗАДАЧА 2

Гражданка России, проживающая в станице Светлая Краснодарского края желает подарить жилой дом и прилегающий к нему земельный участок своей дочери – гражданке Украины.

На основании каких положений российского законодательства гражданка России может подарить имущество иностранному лицу? Имеется ли международный договор между Россией и Украиной, регулирующей вопросы такого рода?

Решение

Согласно ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Следовательно, с учетом обстоятельств дела и существа дарения в каждом случае необходимо определить конкретное место, с которым договор более всего связан. Таким местом, если из закона, обстоятельств дела или существа договора не следует иное, является место жительства физического лица или место деятельности организации — стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211 ГК РФ).

При определении права, применимого к дарению, следует учитывать, что обратная отсылка иностранного права (см. выше N 30 и след.) в обязательственной сфере не принимается (п. 2 ст. 1190). Обратный подход привел бы к извращению воли сторон по применению материальных норм конкретного правопорядка.

В случае когда предметом дарения выступает недвижимое имущество и в отсутствии выбора применимого права сторонами договора презюмируется, что правом страны, с которой обязательство наиболее тесно связано, является право страны, где находится недвижимое имущество (п. 1 ст. 1213 ГК РФ). Однако, коль скоро речь идет о фактической презумпции, иное может следовать из существа договора дарения недвижимости или совокупности обстоятельств дела.

К правам и обязанностям сторон по договору дарения движимого имущества применяется право страны, где находится место жительства и место деятельности дарителя, так как, согласно пп. 2 п. 3 ст. 1211 ГК РФ, именно даритель осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для договора дарения недвижимости.

Таким образом, гражданка России может подарить имущество на основании ГК РФ (ст. 572 ГК РФ). Согласно п. 3 ст. 574 ГК РФ договор дарения недвижимости подлежит государственной регистрации, а значит, его считают заключенным с момента такой регистрации. Порядок оформления сделки дарения недвижимости регламентируется главой 32 ГК РФ (ч. II, ст. 572–582), при этом процесс государственной регистрации договора состоит из двух действий:

1. акт регистрации самой сделки (ставится регистрационная отметка на документе);

2. акт регистрации прав собственности одаряемого.

Между Россией и Украиной действует «Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях в гражданских, семейных и уголовных делах» от 22 января 1993 года, согласно ст. 38 данной Конвенции право собственности на недвижимое имущество определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится недвижимое имущество. Вопрос о том, какое имущество является недвижимым, решается в соответствии с законодательством страны, на территории которой находится это имущество. Возникновение и прекращение права собственности или иного вещного права на имущество определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием возникновения или прекращения такого права.

ЗАДАЧА 3

В 1904 г. представитель русского правительства купил у германского поданного боеприпасы. Однако имущество России не было передано под предлогом что правительство России не заплатило за него. Германский поданный предъявил иск к русскому правительству. Россия протестовало против рассмотрения такого иска. После неоднократного рассмотрения в германских консульских судах иск был удовлетворен. Германский подданный узнав, что русское правительство разместило денежные средства в банке в Берлине, добился вынесения в берлинском суде решения о наложении ареста на этот вклад и передаче его для удовлетворения претензий.

В чем сущность классической теории абсолютного иммунитета? Какие виды иммунитета были нарушены германским судом?

Ответ

Иммунитет собственности государства означает правовой режим неприкосновенности государственной собственности находящийся на территории иностранного государства.

Согласно принципу суверенного равенства государств иностранное государство на территории другого государства должно пользоваться судебным иммунитетом, иммунитетом от предварительных мер и иммунитетом от исполнительных действий (слагаемые теории абсолютного иммунитета).

Судебный иммунитет гарантирует, что иски к иностранному государству не могут рассматриваться в судах другого государства без его согласия. Иммунитет от предварительных мер предполагает, что в порядке обеспечения иска имущество иностранного государства не может быть подвергнуто обеспечительным мерам со стороны другого государства. Иммунитет от исполнительных действий означает, что недопустимо обращение мер принудительного исполнения на имущество иностранного государства без его согласия.

Расширение сферы участия государств в гражданско — правовых отношениях привело к тому, что в ряде стран в 70-е годы были приняты законы, основанные на принципе ограниченного иммунитета иностранного государства. То есть иностранное государство пользуется иммунитетом только в тех случаях, когда оно совершает суверенные действия, например направляет дипломатические делегации, открывает консульства. Если же иностранное государство совершает действия коммерческого характера, то оно иммунитетом не пользуется. В Швейцарии, Люксембурге практика подобных разбирательств основывается именно на этих принципах. Вот почему в этих странах стало возможным наложение ареста на счета российского Правительства.

Таким способом частные кредиторы пытаются снизить степень риска при заключении соглашений о займах. Кроме того, вкладывая капиталы в национальную экономику развивающихся стран, иностранные инвесторы стремятся защитить свою собственность от возможной национализации.

Признание за отдельным субъектом статуса «иностранного государства» является предпосылкой для признания его иммунитета.

Если иностранное государство ведет торговую деятельность, заключает торговые сделки, оно не пользуется иммунитетом. Определение смысла понятия «торговая деятельность» имеет важное значение, т.к. в этом случае законодательный подход государств к трактовке понятия «торговая деятельность, торговая сделка» различен. В законах этих стран понятие «торговая сделка» включает: контракты о поставке товаров или предоставлении услуг; договоры займа или другие сделки финансового характера, гарантии и поручительства; сделки или деятельность торгового, промышленного, профессионального или подобного характера, в которую государство вступает или с которой государство связано иным образом, чем при осуществлении суверенных функций. Но само определение торговой деятельности в них отсутствует. Предусматривается, что суды при определении характера деятельности иностранного государства должны принимать во внимание именно природу сделки, а не ее цель.

Законодательством зарубежных стран предусмотрены и другие требования, при которых иностранное государство не пользуется иммунитетом. Так, иностранному государству иммунитет не предоставляется в отношении споров, связанных с контрактом о найме на работу, причинением вреда здоровью, утратой или повреждением имущества, споров, связанных с интеллектуальной собственностью, участием государства в корпорациях, споров относительно торговых судов.

В соответствии с законами Великобритании, Австралии, Канады, Пакистана согласие иностранного государства подчиниться юрисдикции иностранных судов не считается согласием на применение предварительных мер и исполнительных действий. В практике же американских судов отказ от судебного иммунитета означает отказ от иммунитета от предварительных мер и исполнительных действий.

В Великобритании, Канаде, США, Австралии, Сингапуре иностранному государству не предоставляется иммунитет от исполнительных действий в отношении собственности, которая используется в торговых целях.

В странах, не закрепивших законодательно понятие «иммунитет государства», но судебная практика которых применяет положения теории ограниченного иммунитета, иностранному государству также не предоставляется иммунитет от предварительных мер и исполнительных действий, если его собственность используется в торговых целях.

Вместе с тем существуют виды собственности иностранного государства, которым предоставляется полный иммунитет от предварительных мер и исполнительных действий: это собственность иностранного государства, которая используется для нужд консульского и дипломатического представительства (Великобритания, Пакистан и др.).

Иммунитетом от предварительных мер и исполнительных действий пользуется и собственность, которая используется или предназначена для использования в связи с военной деятельностью, или является военной по своей природе, либо находится под контролем военных властей (Канада, США, Австралия).

Таким образом, несмотря на некоторые особенности законодательных актов различных стран, базирующихся на теории ограниченного иммунитета, все они в принципе разрешают применение предварительных мер и исполнительных действий в отношении собственности иностранного государства, за исключением видов собственности, которые пользуются полным иммунитетом. О предпочтении, которое все более отдается законодательствами зарубежных стран принципам ограниченного иммунитета, свидетельствуют международные договоры и соглашения. К ним относится Европейская конвенция об иммунитете государств от 16 мая 1972 г.

Согласно Европейской конвенции судебный иммунитет иностранному государству не предоставляется в отношении разбирательств, связанных с контрактами о найме на работу; обязательств, возникающих из контрактов, которые подлежат исполнению на территории государства суда; связанных с участием государства в компаниях и иных юридических лицах, имеющих местонахождение на территории государства суда; связанных с производственной, торговой и финансовой деятельностью, которую государство осуществляет через свое агентство или учреждение; в отношении патентов, промышленных образцов, товарных знаков, знаков услуг, недвижимости, находящейся на территории государства суда; связанных с имуществом, право на которое возникло у государства в результате наследования; вытекающих из возмещения вреда или ущерба.

Конвенция не распространяется на разбирательства относительно социального обеспечения, возмещения ядерного ущерба или вреда, таможенных обязательств, налоговых или уголовных взысканий, разбирательств, связанных с управлением государственными морскими судами.

Согласно Конвенции государство, против которого было вынесено решение, обязано его исполнить. Исключение составляют строго ограниченные случаи: если решение противоречит публичному порядку страны исполнения; если разбирательство между теми же сторонами имеется в производстве суда этого государства и оно возбуждено первым или находится в производстве суда другого участника Европейской конвенции и было возбуждено там первым; если не были соблюдены требования о вручении судебных повесток, представители государства не явились в суд и не была принесена апелляция на заочное судебное решение.

Если государство не исполняет судебное решение, сторона, добивающаяся его исполнения, вправе обратиться в суд государства, против которого было вынесено решение. Этот суд должен определить, подлежит ли исполнению вынесенное против этого государства решение. При ратификации, утверждении или присоединении к Европейской конвенции государство — участник указывает такие компетентные суды.

Никакие принудительные меры не применяются в отношении собственности иностранного государства, которая находится на территории государства суда. Такие меры могут применяться только при условии, если иностранное государство в письменной форме согласилось на их применение. Европейская конвенция вступила в силу 11 июня 1976 г.

16 мая 1972 г. был подписан Протокол к Европейской конвенции. Согласно Протоколу (ст. 1), если против государства — участника Европейской конвенции было вынесено судебное решение, которое оно не исполняет, сторона, в пользу которой вынесено решение, вправе обратиться в Европейский Трибунал по вопросам иммунитета государства.

Германским судом нарушены судебный и исполнительный иммунитет российского государства.

Задание 1

Смоделируйте конкретные примеры частноправовых отношений, в которых иностранный элемент представляет собой только субъект правоотношения.

Задание 2

Используя круги Эйлера, нарисуйте схему: «Соотношение междуна-родного публичного права и МЧП»;

Обоснуйте, какие теоретические подходы были Вами использованы при подготовке схемы.

Задание 3

Соотношение международного частного права с международным публичным правом.

Задание 4

Определите, жесткими или гибкими являются следующие нормы: п. 2 ст. 1186 ГК РФ. Ответ обоснуйте.

Задание 5

Определите, односторонними или двусторонними являются следующие нормы: п. 2 ст. 1205 ГК РФ. Ответ обоснуйте.

Задание 6

Определите, императивными или диспозитивными являются следую-щие нормы: п. 1 ст. 1209 ГК РФ. Ответ обоснуйте.

Задание 7

Напишите юридическое заключение по материалам дела.

Итальянец Сальваторе покупает у соотечественника Клаудио в Италии автомашину марки «Феррари-208 Турбо». В паспорт (carta di circolazione) автомобиля Клаудио был ошибочно внесен как его собственник. Для финансирования покупки стоимостью приблизительно 100 тыс. евро итальянский банк предоставил Сальваторе соответствующий кредит и в качестве его гарантии установил ипотеку на автомобиль на ту же сумму. Запись об этом была сделана во вкладыше к паспорту.

Сальваторе перегнал автомобиль в Россию и продал его там в скором времени Бекмамбетову 80 тыс. евро.

Поскольку Сальваторе не вернул ссуду, банк потребовал у Бекмамбетова возвратить «феррари», чтобы удовлетворить свои претензии из доходов, полученных от продажи автомобиля.

Дайте, пожалуйста, экспертную оценку шансов на успех иска (о возмещении убытков), вчиненного в компетентном российском суде.

Задание 8

Используя Венскую конвенцию о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., ГК РФ (части первая, вторая и третья), ИНКО-ТЕРМС-2000, Письмо ЦБ РФ №300 от 15.07.1996 г. «О рекомендациях по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов», АПК РФ (в части подсудности споров) или Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г., составьте внешнеторговый контракт - договор международной купли-продажи (поставки).

В договоре необходимо отразить следующие моменты:

1. Наименование сторон.
2. Предмет и цели договора.
3. Заключение договора (согласование сторонами существенных условий, если договор носит рамочный характер и между сторонами должны заключаться дополнительные соглашения о конкретных поставках).
4. Условия поставки товара (базис поставки, гарантии, упаковка и маркировка, требования к качеству и т.п.).
5. Обязательства сторон (включая обязательства по перевозке и страхованию товара).
6. Срок поставки.
7. Приемка товара по качеству и количеству. Инспектирование.
8. Переход права собственности на товар.
9. Цена товара. Валюта цены и платежа.
10. Условия платежа. Порядок расчетов (с указанием конкретных банков, при аккредитиве - указание на порядок его открытия, согласованные документы, подтверждение и покрытие, распределение банковских расходов).
11. Ответственность сторон. Форс-мажор.
12. Применимое право. Разрешение споров.
13. Заключительные положения (порядок изменения и расторжения договора, срок действия договора и т.п.).
14. Адреса, реквизиты, подписи сторон.
15. Приложения (спецификация, акт приемки-передачи товара, акт приемки товара по качеству и количеству, коммерческий акт и т.п.).

Российская сторона - продавец по договору. Иностранная фирма - покупатель.

Наименование товара и базис поставки: Бывшие в употреблении грузовые автомобили «МАЗ», «Камаз» и «Урал». CIF (Джибути, Эфиопия). (Особое внимание обратите на проверку качества товара).

Задание 9

Напишите подробный ответ по казусу:

Гражданка Андреева обратилась в юридическую консультацию с просьбой разъяснить ей: регулирует ли МЧП отношения по:

• установлению гражданства ребенка, родившегося от брака с иностранцем;
• налогообложению иностранных физических лиц;
• наследованию имущества иностранцами в РФ.

Ответьте на вопросы:

а) Что составляет предмет МЧП?

б) Что понимается в МЧП под ИЭ?

в) Какие ответы должна получить Андреева от работников юридической консультации?

Задание 10

Решите задачи:

Задача 1

В Италии рассматривался вопрос о наследстве гражданина США, родившегося в Сан-Франциско (штат Калифорния). Согласно закону от 31 мая 1995 г. о реформе итальянской системы международного частного права (ст. 46) к наследованию должно применяться законодательство государства, гражданином которого был наследодатель в момент своей смерти. Согласно п. 1 ст. 18 указанного Закона в случаях, когда в соответствии с этим законом должно применяться право страны, в которой действует одновременно несколько правовых систем в зависимости от территориального или персонального принципа, подлежащее применению право определяется на основе критериев, применяемых правом этой страны.

В США наследственное право регулируется не федеральным законодательством, а законодательством штатов. Поскольку в США не установлены законодательные критерии для определения применимого права на основе федеральных коллизионных норм, итальянский суд должен, исходя из п. 2 ст. 18 указанного закона, применять правовую систему, с которой отношение наиболее тесно связано. В данном случае он должен будет исходить не только из того, что в США существует гражданство США как федеративного государства (federal citizenship), но и из того, что имеется гражданство каждого штата (state citizenship). Гражданством штата обладают граждане, домицилированные в соответствующем штате. Наследодатель имел свой домициль (особая форма места жительства) в Калифорнии. Наличие домицилия в Ка-лифорнии должно рассматриваться как наличие тесной связи именно с этим штатом. Отсюда следует, что подлежит применению законодательство Калифорнии. В случае наследования в отношении движимого имущества право Калифорнии не содержит обратной отсылки, а в отношении недвижимого имущества оно отсылает к праву места нахождения имущества.

В случае если в итальянском суде возникнет вопрос о том, какое право подлежит применению в случае смерти российского гражданина в Италии, на какое положение действующего в России законодательства он должен сослаться?

В случае если в Италии рассматривается вопрос о заключении брака итальянского гражданина с гражданкой России, проживающей в г. Владимире, какое законодательство должно быть применено в отношении заключения брака, исходя из того, что согласно ст. 13 СК РФ брачный возраст может устанавливаться законами субъектов Российской Федерации? Отвечая на этот вопрос, следует исходить из того, что согласно ст. 27 закона от 31 мая 1995 г. о реформе итальянской системы международного частного права брачная правоспособность и другие условия вступления в брак определяются правом страны гражданства каждого из лиц, вступающих в брак.

Задача 2

Российская организация А заключила с итальянской фирмой договор купли-продажи партии сумок из натуральной кожи (итальянская фирма - продавец). Длительное время сумки лежали на складе российской организации, затем она передала их другой российской организации Б в счет существующей задолженности. Последняя распределила сумки между своими работниками. Через некоторое время работники стали возвращать сумки по причине их некачественности – не работали замки-молнии и у некоторых сумок отрывались ручки. Организация Б потребовала от организации А возмещения убытков.

В случае удовлетворения ее требований может ли организация А предъявить аналогичное требование к итальянской фирме?

Задание 11

Используя «Инкотермс-2000», заполните таблицу

3. право надстройки;

4. право наследственного арендатора и его право наследственной аренды недвижимого имущества, приносящего доход.

Ипотекой могут быть обременены также и государственные пенсии согласно процедурам, установленным в законах о государственных дол­гах, а кроме того, суда морские, речные, воздушные и автомобили, как, то предписано соответствующими законами.

В качестве ипотеки рассматриваются также преимущественные пра­ва на автомобили, закрепленные в специальном законе.

Ст. 51(1) Закона о МЧП Италии от 3.06.95 г. Право владения, собственности и другие права на движимое и недвижимое имущество определяются по праву страны их местонахождения.

5. Семейная пара Абрамовичей провела в апреле 2006 г. свой отпуск на одном из Балеарских островов - Ибице (Испания) в дачном поселке городского типа. Там супруги познакомились с неким Фельдманом, который имел в поселке дачу и предложил им ее купить. Абрамовичи согласились. Фельдман составил написанный от руки договор, после чего они приобрели эту недвижимость за 120 тыс. евро, заплатив тотчас по заключении сделки первый взнос в 20 тыс. евро. Остальную сумму они договорились запла­тить 31.10.2006 г.

После возвращения в Россию Абрамовичи усомнились в дейст­вительности сделки и потребовали у Фельдмана, который также имел место жительства в России, вернуть деньги, заплаченные ему на Ибице.

Имеет ли иск Абрамовичей к Фельдману в российском суде шансы на успех? Какие требования может предъявить Фельдман со своей стороны Абрамовичам в случае необходимости?

Гражданский кодекс Испании

Ст. 10 п. 5. К договорным обязательствам приме­няется право, выбранное сторонами на основании прямо выраженной договоренности. Независимо от положений предыдущего абзаца при от­сутствии прямо выраженной договоренности о выборе права к догово­рам о недвижимом имуществе применяется право страны его местона­хождения.

Ст. 11.1. Формы и формальности, связанные с договорами, заве­щаниями и другими сделками, регулируются правом страны, в которой они совершаются. Независимо от этого действительны также сделки, заключаемые согласно требованиям формы и формальностей, которые предписываются применимым к содержанию этих сделок правом, равно как действительны и сделки, совершаемые по закону гражданства управомоченного на то лица, или соответственно, общего гражданства их участников. Кроме того, действительны сделки и договоры с недвижи­мым имуществом, совершаемые в соответствии с формами и формаль­ностями, которые предписывает право страны местонахождения этого недвижимого имущества.

Ст. 609. Право собственности и другие вещные права приобретаются в силу закона, дарения, путем наследования по закону или завещанию, а также как следствие определенных договоров посредством передачи вещи.

Ст. 1279. Если закон требует выдачи какого-либо документа или любой иной специальной формы для выполнения обязательств, при­сущих договору, лица, его заключающие, наделяются правом взаимно требовать друг от друга соблюдения такой формы при наличии общего согласия и других условий, необходимых для действительности данного договора.

Ст. 1280, п. I. Посредством официально заверенного документа долж­ны оформляться: сделки и договоры о возникновении, передаче, изме­нении или прекращении действия вещных прав на земельные участки .

Ст. 1462. Проданная вещь считается переданной покупателю, когда она переходит под его власть и владение. Если продажа осуществляется через посредство официального документа, то его выдача равносильна (равнозначна) передаче вещи, составляющей предмет договора, при усло­вии что из самого этого документа не следует иное или из него это иное можно вывести со всей определенностью.

Ст. 1466. Продавец не обязан передавать проданную вещь, если по­купатель не заплатил ему оговоренную цену или если в договоре не установлен срок платежа.

6. Российский завод «Уралмашприбор» продал и поставил английской фаб­рике «К Лтд», имеющей филиал в России, новейшую разработку отечественных ученых – станок для изготовления деталей сложной конфигурации. В договор было включено положение: «Все споры из договора решаются по российскому праву». Поскольку английская фабрика стала затяги­вать оплату станка, российский завод «Уралмашприбор» обращается к Вам с просьбой проконсультировать ее, каковы шансы на успех ее иска к фабрике «К Лтд» о возврате станка (иск подлежит юрисдикции российских судов).

Дополнительные нормативные материалы.

Закон Соединенного королевства о продаже товаров 1979 г.

(4). Если по договору купли-продажи право собственности на товар переходит от продавца к покупателю, то такой договор называется продажей.

(5). Если по договору купли-продажи переход права собственности на товар имеет место в будущем или поставлен в зависимость от выполнения какого-либо отлагательного условия, то такой договор представляет собой выражение согласия на продажу (товара).

(1). Если имеет место договор о продаже индивидуально-определенного товара.., продавец может включить в договор... оговорку о праве распоряжения товаром вплоть до выполнения определенных условий; и в этом случае, независимо от поставки товара покупателю или доставки его на транспортное средство.., право собственности на товар не переходит к покупателю до тех пор, пока условия, поставленные продавцом, не выполнены.

принцип proper law при регулировании обязательств, презумпции близкой связи.

коллизионное регулирование акцессорных обязательств.

Форма сделки в МЧП.

Понятие внешнеэкономических сделок. Публично правовое регулирование внешнеторговой деятельности. Специальные и защитные меры.

Международное контрактное право. Lex mercatoria. Принципы УНИДРУА.

Односторонние сделки в МЧП. Представительство и доверенность.

1. Кодекс международного частного права (Кодекс Бустаманте) 1928 г. // Международное частное право . Сборник документов. М., 1997.

2. Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г. // Сборник международных договоров СССР. М., 1988. Вып. XLII. С. 171 – 197.

3. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г.//СЗ РФ. 1995. № 17. Ст. 1472.

4. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 2002 г. // Содруже­ство. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. 2003. № 2(41). С. 82-130.

5. Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980) // Вестник ВАС РФ. 1994. № 1. С.

6. Договор между РФ и Республикой Польша о правовой по­мощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам 1996 г. // БМД. 2002. № 5.

7. Договор между РФ и КНР о правовой помощи по граждан­ским и уголовным делам 1992 г. // Сборник международных до­говоров РФ по оказанию правовой помощи. М., 1996.

8. Договор между РФ и Республикой Грузия о правовой по­мощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уго­ловным делам 1995 г. // Сборник международных договоров РФ по оказанию правовой помощи. М., 1996.

9. Договор между РФ и Исламской Республикой Иран о пра­вовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголов­ным делам от 1996 г. // БМД. 2001. № 1.

10. Гражданский кодекс Российской Федерации.

11. Гражданский кодекс РСФСР 1964 года.

12. Семейный кодекс Российской Федерации.

13. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации.

14. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации.

15. Закон Российской Федерации от 7 июля 1993 года № 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже".

16. Закон СССР от 01.01.2001 "Об утверждении Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик".

17. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Общая часть), принят Верховным Советом Республики Казахстан 27 декабря 1994 года // http://base. /doc/lawyer/?uid=EF419217-F6B2-4BD4-AA3BABB4&doc_id=1006061

18. Гражданский кодекс Республики Казахстан (Особенная часть) от 1 июля 1999 года // http://base. /doc/lawyer/?uid=EF419217-F6B2-4BD4-AA3BABB4&doc_id=1013880

19. "Принципы международных коммерческих договоров (принципы УНИДРУА)" // Закон. 1995. № 12. С.

20. "Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс 2000" // СПС "КонсультантПлюс".

Задания к семинару

Теоретические вопросы

1. В чем состоят основные правила выбора применимого права к договорам по законодательству России?

2. Право какого государства регулирует вопросы недействи­тельности договоров?

3. Какое право регулирует акцессорные обязательства?

4. Право какого государства применяется к зачету, новации, переводу долга , цессии ?

5. Какие правила применяются к форме сделок?

6. Как регулируются односторонние сделки в МЧП?

2. Задачи

1. Российская организация (продавец) обратилась в россий­ский суд с иском к китайской фирме (покупателю) о возмещении убытков, вызванных неоплатой поставленной продукции. В про­цессе рассмотрения дела суд установил, что доверенность, на ос­новании которой действовал представитель иностранной фирмы-покупателя при заключении сделки, не соответствовала по форме китайскому законодательству. Соответственно ответчик (китай­ская фирма) ссылался на недействительность договора и отсут­ствие между сторонами договорных обязательств. При этом суд не принял во внимание утверждение представителя истца (россий­ской организации) о том, что доверенность должна быть признана действительной, поскольку соответствует по форме требованиям российского права.

Прав ли российский суд? Если да, то на основании каких норм права российская организация-продавец может потребо­вать возврата уплаченных средств? Стороны контракта не определили применимое к нему право.

2. Заключенный сторонами договор международной морской перевозки предусматривал, что все споры должны разрешаться «по выбору перевозчика на основании его одностороннего воле­изъявления либо на основании права Ирана, либо права Германии, либо права Англии». В другом деле контракт предусматривал: «если положение об арбитраже в Лондоне будет признано не имеющим силы (unenforceable ), контракт должен регулироваться правом Греции».

Являются ли данные положения о выборе права действи­тельными? В частности, является ли условие о применимом праве действительным, если выбор права зависит от наступ­ления какого-либо события в будущем? Возможен ли односто­ронний выбор права? Как бы поступил российский суд, если бы он рассматривал данные дела?

3. Стороны контракта выбрали в качестве применимого права право государства X. В период действия договора право государ­ства X изменилось таким образом, что существенно изменилось регулирование обязательств сторон контракта. Между сторонами возник спор по контракту.

Какое право должно быть применимо судом: (1) действую­щее на момент заключения договора; (2) действующее на момент исполнения (неисполнения) сторонами своих обя­зательств; (3) действующее на момент возникновения спора; (4) действующее на момент рассмотрения судом дела по спору между сторонами?

4. Между российской организацией (подрядчик) и француз­ской фирмой (заказчик) в 1993 г. был заключен договор строи­тельного подряда на возведение в России офисного здания и под­собных помещений для нужд французской фирмы. В дальнейшем между сторонами возникли споры по контракту, которые в конеч­ном итоге в 2005 г. стали предметом рассмотрения российского государственного арбитражного суда . Согласно утверждениям от­ветчика - российской стороны, применимое право должно опре­деляться, исходя из коллизионных норм ранее действовавшей ст. 159 Основ 1991 г. По этой статье требования, на которые исковая давность не распространяется, всегда определяются рос­сийским законодательством. По мнению истца, для определения применимого права должны использоваться коллизионные нормы части третьей ГК РФ, поскольку суд всегда применяет право, действующее на момент рассмотрения спора. Статья 1208 части третьей ГК не содержит правила, аналогичного ст. 159 Основ 1991 г., а следовательно, нет оснований в данном случае для отказа в иске.

Какие коллизионные нормы должен применять суд при рас­смотрении спора: нормы, которые действовали на момент заключения договора, или те, которые действуют на момент судебного разбирательства? Разрешите указанный спор.

5. Торговый дом, зарегистрированный во Франции, обратился в арбитражный суд РФ с иском к российскому акционерному обществу о взыскании убытков, причиненных невыполнением объединением своих обязательств по оплате поставленного в Рос­сию сахара согласно договору международной купли-продажи. В заседании суда российское АО ссылалось на то обстоятельство, что деньги, предназначенные для оплаты сахара, были переведе­ны в соответствии с условиями договора в зарубежный банк, но впоследствии похищены третьими лицами со счетов этого банка и в связи с этим не зачислены на счет Торгового дома в зарубежном банке, а сторона внешнеэкономического контракта не несет ответственности за неисполнение обязательств, если последнее произошло по вине третьих лиц.

Разрешите указанный спор, учитывая, что к контракту в качестве применимого стороны избрали российское право.

6. Контракт, заключенный между российской организацией (продавец) и итальянской фирмой (покупатель), содержал по­ложение о применении к нему итальянского права в том виде, в котором оно действует на момент заключения контракта, и все соответствующие возможные изменения в избранном праве не применяются.

Является ли попытка сторон «заморозить» применимое право на определенной точке действительной исходя из рос­сийского права и доктрины МЧП? Должен ли российский суд признать действительность такого выбора сторонами права? Если нет, то какое право он должен применить?

В случае, если суд найдет применимым российское право, какое значение имеет ссылка на итальянское право:

Вариант А: никакого значения, поскольку такой выбор права является недействительным;

Вариант Б: соответствующие нормы итальянского права, действовавшие на момент заключения договора, должны рассмат­риваться как условия договора;

7. Между российским акционерным обществом и бельгийской фирмой был заключен контракт, в соответствии с кото­рым бельгийская фирма обязалась поставить оборудование для двух рыболовецких траулеров, принадлежащих заказчику. Оплата должна была быть произведена после получения оборудования. Стороны пре­дусмотрели в контракте, что все споры, если они не будут урегулиро­ваны путем переговоров, подлежат рассмотрению в арбитражном суде РФ. Применимое право сторонами выбрано не было.

Поставка оборудования была осуществлена бельгийской сторо­ной в установленные контрактом сроки. Российское акционерное общество, получив товар, деньги на счет фирмы-поставщика не пе­речислило и на неоднократные напоминания об уплате долга не реа­гировало.

Бельгийская сторона в соответствии с арбитражной оговоркой, предусматривающей, что все споры будут разрешаться в судебных ар­битражных органах РФ, обратилась в арбитражный суд с иском о взыскании с российского акционерного общества стоимости постав­ленного оборудования. Расчет убытков истец произвел, основываясь на нормах права Бельгии.

При разрешении спора в суде ответчик признал свою задолжен­ность по контракту, однако счел, что расчет сумм, подлежащих вы­плате, должен быть произведен в соответствии с материальными нор­мами российского права, поскольку местом рассмотрения споров сто­роны определили арбитражный суд РФ.

Определите применимое право.

3. Какие договоры купли-продажи Венская конвенция 1980 г. не регулирует?

4. В какой форме в соответствии с Венской конвенцией 1980 г. должен быть заключен договор международной купли-продажи товаров?

5. В какой момент в соответствии с Венской конвенцией 1980 г. договор международной купли-продажи считается заключенным?

6. Какие требования к оферте предъявляет Венская конвенция 1980 г.?

7. Какие требования к акцепту предъявляет Венская конвенция 1980 г.?

8. Каким требованиям должен отвечать товар в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

9. В какой срок должна быть осуществлена поставка товара в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

10. В каком месте должна быть осуществлена поставка товара в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

11. Каковы основные обязанности продавца в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

12. Каковы основные обязанности покупателя в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

13. Какие средства защиты существуют у продавца в соответ­ствии с Венской конвенцией 1980 г.?

14. Какие средства защиты существуют у покупателя в соот­ветствии с Венской конвенцией 1980 г.?

15. Как определяются убытки в соответствии с Венской кон­венцией 1980 г.?

16. В каких случаях допускается замена товара в соответствии с Венской конвенцией 1980 г.?

17. В чем особенности взыскания процентов за просрочку в уплате цены по Венской конвенции 1980 г.?

18. Каким условиям должны отвечать в соответствии с Вен­ской конвенцией 1980 г. форс-мажорные обстоятельства («пре­пятствия вне контроля»)? В чем заключаются последствия их наступления?

19. Какова природа ИНКОТЕРМС-2000?

20. Каким образом осуществляется использование ИНКОТЕРМС-2000?

21. Какие аспекты договора купли-продажи регулируются ИНКОТЕРМС-2000?

22. Какие вопросы не регулируются ИНКОТЕРМС-2000?

23. Каков порядок расположения терминов в ИНКОТЕРМС-2000?

24. В каких случаях применяются ОУП СЭВ? Что такое фа­культативное и обязательное применение ОУП?

25. К каким договорам купли-продажи применяются ОУП СНГ?

26. Как соотносятся ОУП СНГ, ОУП СЭВ и Венская конвен­ция 1980 г.?

27. Как определяется внешнеторговая бартерная сделка по российскому законодательству и какими актами она регулиру­ется?

28. Право какого государства применяется к бартерным сделкам?

Письменное задание

Используя Венскую конвенцию о договорах международ­ной купли-продажи товаров 1980 г., ГК РФ (части первая, вто­рая и третья), ИНКОТЕРМС-2000, Письмо ЦБ РФ № 000 от 01.01.2001 г. «О рекомендациях по минимальным требованиям к обя­зательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов», АПК РФ (в части подсудности споров) или Закон РФ «О международном коммерческом арбитраже» 1993 г., составьте внешнеторговый контракт - договор международной купли-продажи (поставки).

В договоре необходимо отразить следующие моменты:

1) наименование сторон.

2) предмет и цели договора.

3) заключение договора (согласование сторонами сущест­венных условий, если договор носит рамочный характер и между сторонами должны заключаться дополнитель­ные соглашения о конкретных поставках).

4) условия поставки товара (базис поставки , гарантии, упаковка и маркировка, требования к качеству и т. п.).

5) обязательства сторон (включая обязательства по пере­возке и страхованию товара).

6) срок поставки.

7) приемка товара по качеству и количеству. Инспектиро­вание.

8) переход права собственности на товар.

9) цена товара. Валюта цены и платежа.

10) условия платежа . Порядок расчетов (с указанием кон­кретных банков, при аккредитиве - указание на порядок его открытия, согласованные документы, подтвержде­ние и покрытие, распределение банковских расходов).

11) ответственность сторон. Форс-мажор.

12) применимое право. Разрешение споров.

13) заключительные положения (порядок изменения и рас­торжения договора, срок действия договора и т. п.).

14) адреса, реквизиты, подписи сторон.

15) приложения (спецификация, акт приемки-передачи то­вара, акт приемки товара по качеству и количеству, коммерческий акт и т. п.).

Российская сторона - продавец по договору. Иностранная фирма - покупатель.

Наименование товара и базис поставки изложены ниже.

1) оборудование - станки. СРТ (Караганда, Казахстан).

2) бывшие в употреблении грузовые автомобили «МАЗ», «Камаз» и «Урал». CIF (Джибути, Эфиопия). (Особое внимание обратите на проверку качества товара).

3) древесно-стружечные плиты. DAF (Аддис-Абеба, Эфио­пия).

6) металлопрокат. CFR (Ныо-Иорк, США).

7) железная руда (навалом). CFR (Антверпен , Бельгия).

8) медь и иные цветные металлы. CIP (Алма-Ата, Казахстан).

9) погрузчики, грейдеры, экскаваторы. DDP

10) новые (с завода) грузовые автомобили «Урал». FCA (Че­лябинск, Россия).

11) лакокрасочные материалы. ExW (г. Екатеринбург, Россия).

12) пилорама. C 1 F (африканская страна - по выбору).

13) лес. DAF (Хельсинки, Финляндия).

14) керамическая плитка. FCA (г. Новосибирск, Россия).

15) железнодорожные платформы и бандажи. DAF (Астана, Казахстан).

16) трубы. ExW (Екатеринбург, Россия).

17) подшипники. СРТ (Бухарест, Венгрия).

18) гидравлические узлы для тракторов и машин. C 1 F (порт Калькутты, Индия).

19) прицепы и полуприцепы для большегрузных автомобилей. DDU (Самарканд , Узбекистан).

20) зерно (кормовое). DDP (Караганда, Казахстан).

21) кондитерские изделия фабрики «Конфи». FCA (Екатерин­бург, Россия).

22) буровая установка. CIF (Баку, Азербайджан).

24) минеральные удобрения. FOB (порт Находка, Россия).

25) синтетические материалы. FAS (порт Санкт-Петербург, Россия).

26) минизавод по производству алюминиевых оконных рам и дверей. ExW (Новосибирск, Россия).

27) приборы ночного видения. DDP (Дели, Индия).

29) электродвигатели. CIP (Ош, Кыргызстан).

30) сухое молоко. FCA (Калуга, Россия).

Задачи

Занятие 1

1. Между российской организацией и норвежской компанией заключен договор мены. По условиям договора российское об­щество обязано поставить в Норвегию партию льна, а норвежская компания - партию форели. Через 30 дней после получения то­вара российское общество известило своего партнера об обнару­жении недостатков товара. Часть поставленной рыбы оказалась несвежей, а часть - ненадлежащим образом обработанной. Рос­сийская организация потребовала замены некачественного товара и возмещения убытков. В письме норвежской компании указыва­лось, что данные недостатки, если они действительно и имели место, должны были быть обнаружены при приемке товара и о них в соответствии со ст. 39 Венской конвенции о договорах между­народной купли-продажи должно быть немедленно дано извеще­ние. Это не было сделано, и российская организация, по мнению норвежской компании, утратила право ссылаться на недостатки товара. По мнению российской организации, ст. 39 Венской кон­венции не применяется к данным отношениям, поскольку Вен­ская конвенция не регулирует обязательства иные, чем договор купли-продажи, в частности договор мены.

Права ли российская организация? Распространяется ли Венская конвенция 1980 г. на договоры мены?

2. Российская организация заключила с китайской компанией договор подряда . В соответствии с договором китайская компа­ния обязана была изготовить декорации для оформления сцены. Договор предусматривал несколько этапов выполнения: составление эскиза и согласование его с заказчиком, изготовление порть­ерных и пластиковых фоновых украшений, а также мелких дета­лей. Материал для изготовления портьер был предоставлен рос­сийской организацией. Китайская компания выполнила свои обязательства, а российская организация не оплатила товар в срок. Квалифицируйте данные отношения. Определите, каким правом будут регулироваться отношения сторон. Распростра­няется ли на них Венская конвенция 1980 г. о договорах между­народной купли-продажи товаров?

3. Российская организация направила немецкой фирме пред­ложение о приобретении у нее запчастей к автомобилям «БМВ » и «Опель». В предложении устанавливался срок для акцепта - один месяц. Однако через одну неделю российская организация вновь направила в адрес немецкой фирмы сообщение, в котором указывала, что запчасти к автомобилям «БМВ» ей больше не по­надобятся. Еще через неделю российская организация получила сообщение от немецкой фирмы, что отправка запчастей для авто­мобилей уже произведена.

Обязана ли российская организация принять и оплатить товар?

4. Российская организация А заключила с итальянской фирмой договор купли-продажи партии сумок из натуральной кожи (ита­льянская фирма - продавец). Длительное время сумки лежали на складе российской организации, затем она передала их другой российской организации Б в счет существующей задолженности. Последняя распределила сумки между своими работниками. Через некоторое время работники стали возвращать сумки по причине их некачественности – не работали замки-молнии и у некоторых сумок отрывались ручки. Организация Б потребовала от органи­зации А возмещения убытков.

Проблемная ситуация: Завод (ЗАО) экспортирует продукцию в Италию. Фирма-потребитель предложила ЗАО заключить контракт на франчайзинг, по которому фирма передает заводу оборудование, ноу-хау, право пользования торговой маркой фирмы при продаже в России и странах СНГ изделий, произведенных из полуфабрикатов и комплектующих, поставляемых по указанному контракту от фирмы.

Оплата первоначального взноса и оборудования, поставляемого по франчайзинговому контракту, осуществляется путем перечислений на счет.

Оплата полуфабрикатов и комплектующих к изделиям будет производиться двумя путями:

За счет поставок изделий (бартер);

Предоплата наличными в случае отсутствия изделий, готовых к отгрузке.

Однако в настоящее время счета завода заблокированы налоговой инспекцией, а выполнение контракта возможно только при быстром расчете с фирмой.

В связи со сложившейся ситуацией у нас возник ряд вопросов:

1. Нужна ли специальная регистрация договора в России и каков порядок регистрации?

2. Имеется ли законодательно разрешенная возможность открытия специального счета по обслуживанию только этого контракта?

3. Как избежать двойного налогообложения?

Разъяснения органа государственной исполнительной власти:

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Департамент налоговой политики Министерства финансов Российской Федерации рассмотрел письмо ЗАО и по вопросам, поставленным в письме в отношении деятельности предприятия сообщает следующее.

1. Договор франчайзинга не что иное, как договор коммерческой концессии. Понятие этого договора раскрывается в ст.1027 Гражданского кодекса Российской Федерации о коммерческой концессии, из которой следует, что одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю. Пункт 2 ст.1028 устанавливает регистрацию этого договора. "Если правообладатель зарегистрирован в качестве юридического лица в иностранном государстве, регистрация договора коммерческой концессии осуществляется органом, который также производит регистрацию юридического лица, являющегося пользователем".

Хотелось бы заметить, что оплата наличными по условиям договора будет противозаконна, так как п.2 ст.861 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что расчеты между юридическими лицами производятся в безналичном порядке.

2. Что касается вопроса о возможности открытия специального счета по обслуживанию этого договора, необходимо иметь в виду следующее.

Указом Президента Российской Федерации "Об осуществлении комплексных мер по своевременному и полному внесению в бюджет налогов и иных обязательных платежей" от 23.05.94 (в ред. Указа Президента Российской Федерации от 06.01.98 N 10) не ограничено количество валютных счетов, которые могут быть открыты резидентом в уполномоченных банках. При этом допустимо, чтобы резидент Российской Федерации открыл валютный счет специально для проведения расчетов по определенному контракту и закрыл его по завершении расчетов.

Однако, как следует из письма, счета ЗАО "заблокированы налоговой инспекцией". По-видимому, "блокировка" счетов вызвана неуплатой налогов.

Новый счет, открытый для обслуживания договора, согласно п.5 ст.76 Налогового кодекса Российской Федерации, действующего с 1 января 1999 г., также может быть заблокирован до момента погашения задолженности, но не более чем на три месяца в одном календарном году.

Исходя из изложенного, считаем необходимым урегулировать график погашения Вашей задолженности перед бюджетом. Расчеты общества по контракту на франчайзинг должны осуществляться в зависимости от решения, принятого налоговыми органами.

3. Что касается вопроса избежания двойного налогообложения, то в данном случае следует руководствоваться положениями Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Итальянской Республики от 09.04.96 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал и предотвращении уклонения от налогообложения", которая вступила в действие с 1 января 1999 г., а также положениями Инструкции Государственной налоговой службы N 34 от 16.06.95 (в ред. от 31.12.97) "О налогообложении прибыли и доходов иностранных юридических лиц".

11.02.99 Руководитель Департамента

налоговой политики

А.И.ИВАНЕЕВ

Под субъектами контракта внешнеторговой купли-продажи понимают стороны, находящиеся в деловых отношениях по купле-продаже. В международной торговле эти стороны именуются контрагентами.

Обязательным условием для признания контракта договором международной купли-продажи товаров, подпадающим под регулирование Венской конвенции 1980 г., является местонахождение коммерческих предприятий*(32) сторон в разных государствах. По общему правилу, в контрактные отношения данного вида могут вступать иностранные физические и юридические лица, а также лица без гражданства.

Следует отметить, что определение государственной принадлежности сторон внешнеторгового договора представляет значительную сложность как в теории, так и на практике. Так, в соответствии со ст. 1201 ГК РФ "национальность" граждан-предпринимателей определяется:

либо по закону того государства, в котором лицо зарегистрировано в качестве предпринимателя;

либо, при отсутствии такой регистрации, по закону страны, где находится основное место осуществления предпринимательской деятельности.

Государственная принадлежность юридических лиц устанавливается еще сложнее. В странах англо-американской системы права для этого используется критерий инкорпорации, где личным законом юридического лица является закон места его учреждения, регистрации его устава. Предусматривается этот критерий и законодательными актами Бразилии, Венесуэлы, Вьетнама, Китая, Кубы, Нидерландов, Перу и др.

В странах континентальной Европы (Австрия, Германия, Греция, Латвия, Литва, Польша, Португалия, Румыния, Франция и др.) применяется критерий "оседлости", т.е. личным законом юридического лица является местонахождение его административного (управляющего) центра. Кроме того, к этому критерию обращается законодательство ряда неевропейских стран.

В законодательстве ряда стран применяется и так называемая теория контроля, согласно которой при определении государственной принадлежности юридического лица принимается во внимание национальность субъектов, фактически контролирующих данную организацию (в том числе путем преобладающего участия в ее уставном капитале). Данный критерий нашел отражение не только в двусторонних, но и в некоторых многосторонних договорах, включая Конвенцию об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г. (далее - Вашингтонская конвенция)

Менее распространенным является критерий "центра эксплуатации", применяемый законодательством ряда развивающихся стран. Мотив, определяющий выбор этого критерия, - привязка личного закона к основному месту осуществления хозяйственной деятельности юридического лица. Как отмечает В.П. Звеков, недостаток этого критерия состоит в том, что значительная часть операций, осуществляемая юридическим лицом, совершается в его административном центре*(33).

В Российской Федерации согласно ст. 1202 ГК РФ гражданская правоспособность юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо (личным законом такого юридического лица).

Так, согласно п. 2 ст. 1202 ГК РФ личным законом юридического лица определяются:

статус организации в качестве юридического лица;

организационно-правовая форма юридического лица;

требования к наименованию юридического лица;

вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Данный подход к определению сферы действия личного статута юридического лица является преобладающим также в зарубежном законодательстве, судебной практике и доктрине. Так, известный немецкий ученый коллизионист Л. Раапе отмечает, что "личный статут является решающим во всех вопросах, касающихся юридического лица как такового. Он решает, как далеко простирается правоспособность юридического лица: какие органы могут действовать за юридическое лицо, каков объем их полномочий на представительство и в каких пределах допустимо уставное ограничение этих полномочий. Какие права и обязанности вытекают из членства в обществе, по каким основаниям лицо утрачивает правоспособность и т.д."*(34).

Арбитражная практика МКАС

1. По делу от 31 августа 2006 г. N 9/2005 иск был предъявлен предприятием из Сербии и Черногории (продавец) к российской организации (покупатель) в связи с неоплатой товаров, поставленных в 2001 г. по контракту международной купли-продажи, заключенному сторонами 28 апреля 2001 г. Истец требовал погашения суммы задолженности с начислением на нее процентов годовых, а также возмещения судебных расходов.

Ответчик в предоставленных письменных объяснениях по иску заявил о предъявлении иска ненадлежащим истцом, поскольку контракт ответчиком заключался с другой организацией из Сербии и Черногории. Он утверждал, что организация, от имени которой подписан контракт, существует в рамках государственного объединения со сложной организационной структурой, созданного государством на основе специального нормативного акта 1991 г., отличающегося в этом качестве от частноправовых образований; даже если она и не имеет статуса юридического лица. Она является самостоятельным субъектом права, обладающим собственной правоспособностью, т.е. способностью приобретать права и обязанности в гражданском обороте. Эта организация, являясь особой организацией в виде "части предприятия", наделенной собственной специальной правоспособностью (ст. 12 Закона Сербии "О создании государственного объединения, предъявившего иск"), обладает и процессуальной способностью выступать в качестве истца или ответчика. Согласно ст. 1203 ГК РФ к деятельности (в отличие от статуса) таких организаций, не являющихся юридическими лицами по иностранному праву, применимо российское право; следовательно, надлежало руководствоваться нормами ГК РФ касательно деятельности юридических лиц, в том числе о праве на судебную защиту (ст. 48 ГК РФ).

Арбитры признали обоснованными и соответствующими законодательству утверждения представителя предприятия, предъявившего иск, о том, что организация, от имени которой подписан контракт, как часть предприятия, являющегося юридическим лицом, осуществляла полномочия, предоставленные ей уставом предприятия, предъявившего иск, действовала в правовом обороте, включая совершение договоров, от имени и за счет самого предприятия, несущего полную ответственность по его обязательствам*(35).

2. По другому делу от 4 сентября 2003 г. N 187/2001 вопрос о правомочиях истца (фирмы, находящейся в стадии ликвидации) решен на основании права Италии, являющегося личным законом истца, с учетом заключения итальянского адвоката о применении норм итальянского законодательства.

Предметом рассмотрения состава арбитража в рамках данного процесса являлись требования итальянской фирмы, предъявленные к российской организации из контракта международной купли-продажи, заключенного сторонами 1 декабря 1999 г. и Соглашения о техническом обслуживании изделий от 21 декабря 1998 г. Истец требовал признания контракта расторгнутым и возмещения упущенной выгоды в связи с непоставкой ответчиком товаров, предусмотренных контрактом, а также компенсации расходов, понесенных им при осуществлении гарантийного обслуживания изделий продавца, в соответствии с Соглашением о техническом обслуживании.

Сторонами по данному делу являются российское и итальянское юридические лица. Ответчик - организация, имеющая местонахождение на территории России. Истец - общество с ограниченной ответственностью с местопребыванием в Италии, находящееся в данное время в стадии ликвидации. В связи с этим возник вопрос о правомочии названной фирмы выступать в арбитраже. Поскольку этот вопрос должен разрешаться по праву Италии как личному закону фирмы, истец представил заключение римского адвоката от 21 марта 2003 г. с разъяснениями итальянского законодательства по данному поводу. Из этого заключения следует, что в силу ГК Италии общество, находящееся в стадии ликвидации, может быть истцом и ответчиком в суде и арбитраже, действуя через уполномоченных лиц - членов ликвидационной комиссии. В этих условиях истец был признан надлежащей стороной по делу, с чем согласился и ответчик*(36).

3. По делу от 10 января 2001 г. N 101/2000 иск был предъявлен польской фирмой (продавец) к российской организации (покупатель) в связи с неполной оплатой товаров, поставленных по двум контрактам международной купли-продажи товаров, заключенным сторонами 16 сентября 1997 г. и соответственно 26 января 1998 г.

Истец требовал погашения задолженности, уплаты договорной неустойки за поддержку платежа, а также возмещения расходов по уплате арбитражного сбора и на ведение арбитражного процесса. Ответчик, не отрицая факта задолженности в предъявленной истцом сумме, оспаривал право истца на предъявление иска, ссылаясь на несовпадение указания о правовой форме истца в контракте и в исковом заявлении, а также на отсутствие указаний об основаниях полномочий должностного лица истца, выдавшего доверенность адвокату. Рассмотрев ходатайство ответчика о прекращении по этим основаниям арбитражного разбирательства, состав арбитража его отклонил, приняв во внимание представленную истцом выписку из Торгового реестра районного суда г. Варшавы и установив, что истец зарегистрирован в Торговом реестре именно под тем названием, которое указано в исковом заявлении и в контрактах, а лицо, подписавшее контракты и полномочия адвокату, обладает правом на это*(37).

Одним из основных условий для успешного осуществления контракта внешнеторговой купли-продажи является выбор подходящего партнера (контрагента).

Выбор контрагента в большей степени зависит от характера контракта внешнеторговой купли-продажи, а также от его предмета.

При выборе контрагента исключительно важно изучить различные аспекты деятельности потенциальных партнеров, а именно:

а) технологический - изучение технологического уровня продукции фирмы, ее технологической базы и производственных возможностей;

б) научно-технический - сведения об организации научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ и о затратах на них;

в) организационный - изучение организации управления фирмой;

г) экономический - оценка финансового положения и возможностей фирмы;

д) правовой - изучение норм и правил, действующих в стране потенциального партнера и имеющих прямое или косвенное отношение к сотрудничеству*(38).

В зависимости от целей и характера деятельности субъектов контракта внешнеторговой купли-продажи можно разделить на несколько категорий:

2) союзы предпринимателей;

3) государственные организации (государственные торговые предприятия).

Основная часть международных коммерческих операций осуществляется фирмами.

Фирма (от лат. firmus - сильный, надежный; англ. firm; ит. firma) - 1) в гражданском и торговом праве - фирменное наименование организации, обладающей правами юридического лица или индивидуального коммерсанта; 2) в обыденном правосознании - синоним понятия "коммерческая организация"; 3) в средневековой Англии - форма денежных платежей*(39).

Под фирмой понимается хозяйствующий субъект, осуществляющий коммерческую деятельность и зарегистрированный в определенной форме.

Существует следующая классификация фирм:

1) в зависимости от вида хозяйственной деятельности и характера совершаемых операций - промышленные, страховые, строительные, торговые, транспортные, туристические и т.д.;

2) в зависимости от характера собственности - государственные, государственно-частные, частные;

3) в зависимости от принадлежности капитала и контролю - национальные, смешанные, международные (транснациональные корпорации).

В соответствии со ст. 2 Конвенции о транснациональных корпорациях (далее - Московская конвенция 1998 г.)*(40) транснациональная корпорация представляет собой:

юридическое лицо (совокупность юридических лиц);

имеющее в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество на территориях двух и более государств;

образованное юридическими лицами двух и более государств;

зарегистрированное в качестве корпорации в соответствии с Московской конвенцией 1998 г.

Корпорация создается добровольно как на основе межправительственных соглашений, так и иным, не запрещенным законодательством государства способом. Порядок регистрации корпорации определяется законодательством государства - места ее регистрации.

Регистрация подтверждается выдачей свидетельства установленного образца, содержащего полное наименование и организационно-правовую форму корпорации с обязательным включением в него словосочетания "транснациональная корпорация".

Г.Е. Авилов отмечает следующие основные преимущества, которые предопределили лидирующую роль транснациональных корпораций в мировой экономики:

1) несмотря на потерю зависимыми компаниями оперативной самостоятельности, они сохраняют свою правосубъектность и продолжают выступать в обороте от своего имени, что немаловажно при наличии налаженной системы сбыта и прочих деловых связей;

2) образование группы компаний позволяет достичь практически такой же централизации принятия решений и концентрации капитала, что и слияние компаний, но не связано с обременительной и дорогостоящей процедурой, предусмотренной законодательством о компаниях всех стран для слияния компаний;

3) компания, контролирующая группу, имеет возможность проводить гибкую экономическую политику, оперативно вносить коррективы в структуру и приоритеты производства, приспосабливаясь к конъюнктуре рынка, и извлекать таким образом сверхприбыли;

4) поскольку механизм образования группы легко преодолевает государственные границы, группа - наиболее удобный способ концентрации капитала в международном масштабе*(41).

Союзы предпринимателей существуют в форме холдингов, финансово-промышленных групп, концернов, консорциумов, корпораций, синдикатов, пулов и др.

Холдинг - это форма предпринимательского объединения (промышленно-хозяйственный или финансовый комплекс), представляющая собой группу взаимосвязанных юридических лиц, в которой холдинговая компания (основное общество, головная компания) вправе управлять деятельностью других участников холдинговых отношений в силу преобладающего участия в их уставном капитале, либо в соответствии с договором, либо иным образом, путем определения принимаемых такими обществами решений в целях выполнения общих задач и обеспечения эффективного функционирования холдинга в целом.

Исходя из указанного определения можно выделить следующие признаки холдинга:

1) долевое участие в капитале и контроль (управление) за деятельностью дочерних и зависимых компаний;

2) юридическая независимость структур, объединяющихся посредством холдинга;

3) единая экономическая политика.

Холдинги являются эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку они позволяют сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций.

Холдинговые объединения могут быть созданы с участием юридических лиц различных организационно-правовых форм, а не только как совокупность основного хозяйственного общества (товарищества) и дочерних обществ. Согласно действующему законодательству государственные и муниципальные унитарные предприятия могут быть участниками (членами) коммерческих и некоммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным законом допускается участие юридических лиц. Исключение установлено только в части кредитных организаций: унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) этих организаций.

Финансово-промышленная группа - это совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы на основании договора в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ, направленных на повышение конкурентоспособности и расширение рынков сбыта товаров и услуг, повышение эффективности производства, создание новых рабочих мест*(42).

Различают следующие разновидности финансово-промышленных групп:

национальные - объединяют ее участников - организации, созданные на территории одного государства;

транснациональные - объединяют ее участников - организации, находящиеся под юрисдикцией нескольких государств, например участников Содружества Независимых Государств, имеющие обособленные подразделения на территории указанных государств либо осуществляющие на их территории капитальные вложения. Транснациональные финансово-промышленные группы нередко образуются на основе соответствующих межправительственных соглашений;

международные (межгосударственные) - создаются на основе межправительственного соглашения в целях объединения и координации финансовых и производственных усилий организаций определенных отраслей экономики государств, т.е. для выполнения внутренних и внешних функций государств.

Концерн (англ. concern) - форма договорного объединения юридических лиц для совместной экономической деятельности, при которой под единым руководством головного предприятия находятся несколько зависимых предприятий.

Образование концерна предполагает делегирование части прав членов концерна коллегиальному органу управления, который планирует и проводит единую экономическую политику, централизованно распределяя часть финансов. Члены концерна сохраняют хозяйственную самостоятельность, но при этом участники концерна не могут входить в состав других концернов.

Консорциум (от лат. consortium - соучастие, сотоварищество) - временное объединение независимых хозяйствующих субъектов для осуществления крупномасштабной финансовой или торгово-промышленной операции.

Для участников консорциума характерна временная консолидация сырьевых, технических, финансовых и других ресурсов по реализации совместного проекта. Договор о создании консорциума построен на условиях равноправия и независимости участников. Членство в консорциуме добровольное, выйти из него можно в любой момент.

Соглашение о консорциуме может быть заключено для участия в международных торгах, оказания любого вида услуг, при реконструкции и модернизации промышленных объектов, создании объектов за рубежом. После выполнения задачи консорциум прекращает свою деятельность или преобразовывается в другой вид объединения. Корпорация (от лат. corporation - сообщество) - это:

1) юридическое лицо;

2) коммерческая организация, в отношении которой ее участники имеют обязательственные права;

3) организация, объединяющая на основе договора лиц либо созданная одним лицом, ответственность которых ограничена;

4) участник гражданского оборота с четкой организационной структурой, включающей в себя структуру органов ее управления, высшим среди которых является общее собрание ее участников (членов).

Пул (англ. pool) - форма объединения предпринимателей, распространенная в сфере услуг: биржевых, патентных, страховых, транспортных и др.

Прибыли участников пула поступают в общий фонд, а затем распределяются между ними в заранее установленных пропорциях.

Создание пулов в Российской Федерации возможно в соответствии со ст. 14.1 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации". На основании договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) страховщики могут совместно действовать без образования юридического лица в целях обеспечения финансовой устойчивости страховых операций по отдельным видам страхования (страховые и перестраховочные пулы).

Трест - объединение, в котором различные предприятия, ранее принадлежавшие разным предпринимателям, сливаются, теряя свою юридическую, коммерческую и хозяйственную самостоятельность. Трест - монополия, в которой создается совместная собственность данной группы предпринимателей на средства производства и готовую продукцию.

Государственные организации (государственные торговые предприятия). Данные субъекты выступают в качестве контрагентов и в таких коммерческих операциях, как продажа-покупка сырьевых и продовольственных товаров, заказы на строительство крупных промышленных объектов, арендные операции и т.д.

Раскрывая понятие сторон контракта внешнеторговой купли-продажи, необходимо рассмотреть характеристику тех организационно-правовых форм, в рамках которых осуществляется предпринимательская деятельность.