Повторное совершение преступления. Принцип недопустимости повторного осуждения за одно и то же преступление
1. Повторностью преступлений признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных той
же статьей или частью статьи Особенной части настоящего Кодекса.
2. Повторность, предусмотренная частью первой настоящей статьи, отсутствует при совершении длящегося преступления, состоящего из двух или более тождественных деяний, объединенных единым преступным
Совершение двух или более преступлений, предусмотренных разными статьями настоящего Кодекса, признается повторным лишь в случаях, указанных в Особенной части настоящего Кодекса.
4. Повторность отсутствует, если за ранее совершенное преступление лицо было освобождено от уголовной
ответственности по основаниям, установленным законом,
или если судимость за это преступление была погашена
или снята.
1. При совершении лицом преступного деяния в каждом случае необходимо установить наличие единичного
преступления, квалифицируемого по одной статье Особенной части УК, либо множественности преступлений, квалифицируемых чаще всего по нескольким статьям.
Под множественностью преступлений понимают случаи,
когда виновное лицо одним или несколькими последовательно совершенными деяниями выполняет несколько видов преступлений. С законодательным закреплением множественность преступлений получит свою достаточно полную регламентацию, поскольку значение множественности
преступлений достаточно велико. Она оказывает прямое
влияние на квалификацию преступных деяний; влечет за
собой особые правила назначения наказания, в частности,
при совокупности преступлений и при рецидиве; влияет
на решение вопроса об освобождении от наказания, в частности, при отсрочке исполнения приговора, условно-досрочном освобождении и замене не отбытой части наказания
более мягким.
Видами множественности преступлений являются: повторность, совокупность и рецидив.
2. Повторность как вид множественности - это совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной и той же статьей или частью статьи Особенной части
настоящего Кодекса. Разновидностями повторности являются - неоднократность, систематичность и преступный
промысел.
Повторность как обстоятельство, отягчающее наказание,
имеет два вида: общую и специальную. Под общей повторностью понимается совершение в разное время двух или
более преступлений. Однако при этом важно учитывать,
чтобы по первому из совершенных преступлений не истек91
ли сроки давности привлечения к уголовной ответственности либо не была снята или погашена судимость. Общая
повторность учитывается судом при назначении наказания как обстоятельство, отягчающее наказание (п.1 ст. 67
У К) относительно всех преступлений.
Под специальной повторностью понимается совершение в разное время двух или более тождественных или
однородных преступлений.
При этом совершение двух тождественных преступлений всегда образует такую повторность, которая квалифицируется по одной статье Особенной части У К Украины.
Если совершены два и более преступлений, то в случаях, специально предусмотренных в ряде статей Особенной
части, они образуют смешанную повторность, которая всегда квалифицируется по двум и более статьям (ч. 3 ст. 32
УК). Смешанная повторность в случаях, прямо указанных
в статьях Особенной части УК Украины, образуют квалифицированные составы преступлений. Так, повторность как
квалифицирующий признак предусмотрена в ч. 2 ст. 185,
ч. 2 ст. 190 УК Украины.
Если повторность устанавливается как квалифицирующий признак состава преступления, она не учитывается
при назначении наказания как отягчающее обстоятельство, поскольку в таких случаях повышенная общественная
опасность деяния отражается путем определения именно
квалифицированного состава и применения более сурового наказания, предусмотренного за его совершение.
Повторными, исходя из теории уголовного права, могут
быть тождественные или однородные преступления.
Тождественными являются такие преступления, ответственность за которые предусмотрена одной и той же статьей или частью статьи УК. Эти преступления совпадают по
своим объективным и субъективным признакам.
Однородными признаются такие преступления, которые посягают на одинаковые или сходные непосредственные объекты и совершаются с одинаковой формой вины и
по сходным мотивам с прямым умыслом из корыстных
побуждений. Например, кража, грабеж, разбой, мошенничество.
Повторное преступление отсутствует при совершении
продолжаемого преступления (ч. 2 ст. 31), в связи с чем его
следует отличать от продолжаемого преступления, которое
является единичным сложным преступлением. С объективной стороны в повторном преступлении каждое действие носит самостоятельный характер, образует отдельное
преступление и не является, как в продолжаемом преступлении, составной частью этого признака состава преступле:: ния. С субъективной стороны в повторном преступлении в
!-; отличие от продолжаемого, преступные действия не объе!; динены общностью умысла виновного и не направлены к
j-| единой цели. Наоборот, каждое из действий характеризуI ется самостоятельным преступным намерением.
з; 3. Преступление не признается повторным: если за pans", нее совершенное преступление лицо было освобождено от
; уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием (ст. 45 УК), в связи с примирением с потерпевшим
(ст. 46 УК), в связи с передачей лица на поруки (ст. 47
УК), в связи с изменением обстановки (ст. 48 УК), если
судимость за раннее совершенное преступление была погашена или снята.
1.Уголовный закон и его действие во времени и пространстве
Уголовный закон - это нормативный акт, принятый уполномоченным органом законодательной власти (Государственной Думой Федерального Собрания РФ), содержащий юридические нормы, которые устанавливают принципы уголовного права и определяют, какие деяния (действия или бездействия) являются преступлениями и какие наказания подлежат применению к лицам, совершившим преступления. Законы и иные правовые акты, принимаемые в Российской Федерации, не должны противоречить Конституции РФ. Органы государственной власти, органы местного самоуправления, должностные лица, граждане и их объединения обязаны соблюдать Конституцию и законы РФ. В соответствии со ст. 118 Конституции правосудие в Российской Федерации осуществляется судом. В ст. 123 Конституции закреплен принцип, согласно которому судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. В случаях, предусмотренных уголовным законом, судопроизводство осуществляется с участием присяжных заседателей. Статья 50 Конституции провозглашает: «Никто не может быть повторно осужден за одно и то же преступление». Каждый осужденный за преступление имеет право на пересмотр приговора вышестоящим судом в порядке, установленном федеральным законом, а также право просить о помиловании или смягчении наказания. В Конституции содержится целый ряд других норм, имеющих непосредственное значение для уголовного законодательства. Согласно ст. 71 Конституции РФ, принятие уголовного законодательства отнесено к ведению Российской Федерации. Действующее уголовное законодательство Российской Федерации состоит из Уголовного кодекса, который был принят Государственной Думой 24 мая 1996 года, одобрен Советом Федерации 5 июня 1996 и подписан Президентом России 13 июня 1996 года, вступил в действие 1 января 1997 года.Действие во времени.В каждом случае применения УК РФ возникает необходимость установления временных пределов действия его норм. В соответствии со статьёй 9 УК РФ:«1.Преступность и наказуемость деяния определяется законом, действовавшим во время совершения этого деяния.2. Временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствий».Закон считается действующим с момента его вступления в силу после принятия, и его действие распространяется на все время, пока он не будет отменен или заменен новым законом, либо на время, указанное непосредственно в законе при его принятии. Датой принятия федерального закона считается день его принятия Государственной Думой в окончательной редакции. Применяться могут только те законы, которые были опубликованы. Официальным опубликованием уголовного закона считается его первая публикация полного текста в «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации». Для официального опубликования федеральный закон направляется Президентом Российской Федерации.По истечении десяти дней со дня опубликования закон вступает в силу, если в самом уголовном законе не определяется порядок вступления, его в силу.Действие в пространстве.Уголовный кодекс Российской Федерации действует на всей территории государства, закрепляя тем самым государственный суверенитет России.
Пределы действия УК в пространстве определяются принципами территориальности и гражданства. Так, согласно части 1 статьи 11 УК РФ лица, совершившие преступления на территории Российской Федерации, привлекаются к ответственности по действующему уголовному закону. Согласно Закону РФ от 1 апреля 1993 г. N 4730-I "О Государственной границе Российской Федерации" и Федеральному закону от 31 июля 1998 г. N 155-ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне Российской Федерации" территорией России охватываются в пределах государственной границы суша, включая острова; водное и воздушное пространство; пограничные судоходные реки до середины главного фарватера или тальвега реки; пограничные озера до середины озера или до прямой линии, соединяющей выходы сухопутной границы к берегам озера. В тех случаях, когда территория суши соприкасается с водами внешних морей и океанов, то к границам России относятся прибрежные воды и воздушное пространство над ними в пределах 12-мильной зоны. Что же касается пространства по сухопутной и водной территории России, то глубина их не ограничена. УК Российской Федерации действует и в случае совершения преступлений в пространстве континентального шельфа России, под которым понимается примыкающая к территориальному морю до определенной глубины поверхность и недра морского дна. Под юрисдикцией России находится пространство экономической зоны, а также территория гражданских морских, речных и воздушных судов, находящихся в нейтральных водах и воздушном пространстве. Что же касается военных морских, речных и воздушных судов, то они признаются территорией России независимо от места нахождения в морском, речном и воздушном пространстве. Аналогичным образом решается вопрос и с местонахождением военных баз и месторасположением военных частей (гарнизонов). Территории посольств и консульств в иностранных государствах, хотя территорией России и не являются, однако на них распространяется дипломатический иммунитет, а поэтому там действуют законы Российской Федерации. Правильное установление места совершения преступления имеет важное практическое значение, ибо от этого зависит по уголовным законам какого государства надлежит квалифицировать содеянное. Преступление считается совершенным на территории России, если именно на этой территории было совершено общественно опасное посягательство, повлекшее наступление вреда, предусмотренного в Особенной части УК. Если продолжаемое преступление началось на территории другого государства, а закончилось на территории Российской Федерации, то содеянное квалифицируется по статьям УК Российской Федерации. По УК РФ за содеянное на территории России несут ответственность как граждане Российской Федерации, так и лица без гражданства, и иностранцы, за исключением тех, кто пользуется дипломатическим иммунитетом, и в случае совершения преступления данными лицами вопрос об их уголовной ответственности разрешается на основе норм международного права. Граждане Российской Федерации и постоянно проживающие в России лица без гражданства, совершившие преступление за границей, подлежат ответственности по УК РФ, если содеянное признается также преступлением по УК государства, на территории которого оно было совершено, и если эти лица не были осуждены в иностранном государстве. Лицо, совершившее преступление на судне, приписанном к порту России, находящемся в открытом водном или воздушном пространстве вне пределов Российской Федерации, подлежит ответственности по УК РФ, если иное не предусмотрено международным договором. Согласно статье 12 УК РФ иностранцы и лица без гражданства, не проживающие постоянно в России, за преступление, совершенное вне ее пределов, подлежат ответственности по УК РФ, если содеянное направлено против интересов личности, общества или государства Российской Федерации, а также в случаях, предусмотренных международным договором, если они не были осуждены в иностранном государстве и привлекаются к ответственности на территории России. Согласно статье 13 УК РФ граждане Российской Федерации, совершившие преступление на территории иностранного государства, выдаче этому государству не подлежат. Иностранцы и лица без гражданства, находящиеся на территории России, но совершившие преступление вне ее пределов, могут быть выданы иностранному государству для привлечения их к ответственности или отбывания наказания в соответствии с международным договором.
Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления липом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.
Необходимо выделить следующие признаки данного вида множественности:
1) при рецидиве, так же как и реальной совокупности, лицо повторяет свое преступное поведение, т.
Е. совершает два или более деяний, каждое из которых образует самостоятельный состав преступления. Причем совершение двух преступлений - это минимальное количество, необходимое для возникновения рецидива;
2) второе преступление совершается лицом после его осуждения за ранее совершенное преступление. Согласно ст. 86 УК РФ «лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в законную силу и до момента погашения или снятия судимости». В соответствии с уголовно-процессуальным законодательством лицо считается осужденным также с момента вступления приговора в законную силу. Подобный же вывод можно сделать и при анализе конституционной нормы (ст. 49 Конституции РФ), в соответствии с которой лицо считается невиновным до тех пор, пока его виновность не будет установлена вступившим в законную силу приговором суда.
Однако в соответствии с разъяснениями высших судебных инстанций вынесение приговора суда завершается его публич-
ным провозглашением. Поэтому, скажем, правила назначения наказания по совокупности приговоров, предусмотренные ст. 70 УК РФ, применяются в случае совершения осужденным нового преступления, после провозглашения приговора, но еще до вступления его в законную силу, т. е. по данному вопросу в настоящий момент возникла коллизия между законодательными положениями и сложившейся судебной практикой. И позиция судебной практики представляется нам в этой случае более предпочтительной.
Учитывая то, что большая часть вынесенных судами приговоров обжалуется в кассационном порядке, а сроки кассационного рассмотрения достаточно велики, ситуация совершения преступления после провозглашения приговора, но до вступления его в силу становится весьма распространенной и требующей своего законодательного разрешения.
В связи с этим в ст. 18 УК РФ необходимо было бы закрепить правило, в соответствии с которым при рецидиве преступлений лицо считается осужденным с момента провозглашения приговора, даже до вступления данного приговора в законную силу. Именно с данного момента и может возникнуть рецидив преступлений;
3) новое преступление должно быть совершено в пределах сроков давности погашения или снятия судимости за первое преступление. Если судимость за ранее совершенное преступление была снята либо погашена в установленном законом порядке, совершение нового преступления не образует рецидива преступления;
4) при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления:
Совершенные лицом в возрасте до 18 лет (п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ);
Осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы (п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ);
5) рецидив образуют только умышленные преступления (это новелла, которая появилась только в УК РФ 1996 г., - ранее рецидив могли образовывать как умышленные, так и неосторожные преступления). При признании рецидива не учитыва-
ются судимости за умышленные преступления небольшой тяжести, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное статьей УК РФ, не превышает двух лет лишения свободы (п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ).
Виды рецидива могут быть выделены по различным основаниям. По характеру совершаемых преступлений можно выделить общий и специальный рецидив. При общем рецидиве лицо совершает преступление, разнородное тому, за которое оно ранее было осуждено. Специальный рецидив возникает в тех случаях, когда лицо совершает новое преступление, тождественное либо, в случаях, указанных в законе, однородное тому, за которое ранее было осуждено.
Юридическое значение общего и специального рецидива:
1) согласно п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ, общий и специальный
рецидив является обстоятельством, отягчающим наказание за
совершенное преступление;
2) если новое преступление совершается в период отбывания лицом наказания за ранее совершенное преступление, возникают особые правила назначения наказания по совокупности приговоров, установленные ст. 70 УК РФ:
3) если первый приговор был связан с лишением свободы. то факт общего рецидива порождает изменение режима отбывания наказания в виде лишения свободы - рецидивисты отбывают наказание в исправительных колониях строгого режима.
Следует признать, что, после того как Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. исключил из всех статьей Особенной части УК РФ такой квалифицирующий признак, как «совершение преступления лицом, ранее судимым» за тождественные или однородные преступления (например, кража, совершенная лицом, ранее два или более раз судимым за хищение либо вымогательство, - п. «в» ч. 3 ст. 158 УК РФ, или хулиганство, совершенное лицом, ранее судимым за хулиганство, - ч. 3 ст. 213 УК РФ), особого практического смысла в выделении таких видов рецидива, как общий и специальный, не стало, поскольку их юридическое значение стало одинаковым.
Законодатель достаточно последовательно исключил влияние рецидива на квалификацию преступлений, полагая, что этот вид множественности может влиять только на назначение наказания.
По степени общественной опасности выделяется простой, опасный и особо опасный рецидив. Деление рецидива на виды по признаку общественной опасности зависит от нескольких обстоятельств: количества предшествующих судимостей (одна судимость - ч. 1 ст. 18, п. «б» ч. 2, п. «б» ч. 3 ст. 18, две судимости - п. «а» ч. 2, п. «а» и «б» ч. 3 ст. 18 УК РФ); тяжести совершаемых преступлений (тяжкие, особо тяжкие или средней тяжести); от вида назначенного наказания (осуждение к реальному лишению свободы).
При этом в общем виде правила деления рецидива на виды по степени тяжести можно сформулировать следующим образом:
1) чем большее количество предшествующих судимостей имеет лицо, чем более тяжкие преступления оно совершает, тем более тяжким будет признан рецидив;
2) чем более тяжкие преступления совершает виновный, тем меньшее количество судимостей необходимо для признания рецидива тяжким или особо тяжким.
Рецидив преступлений признается опасным в двух случаях:
1) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое
оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два или более раз было осуждено за умышленное преступление средней тяжести к лишению свободы.
При этом необходимо доказать в совокупности следующее: а) лицо ранее дважды было судимо; б) судимо не за любые, а только за умышленные преступления; в) лицо судимо за преступления средней тяжести; г) судимо за эти преступления именно к лишению свободы, а не к другим мерам наказания; д) в пределах сроков погашения или снятия судимости за два предыдущих преступления лицо совершает новое преступление; е) данное преступление является тяжким; ж) новое преступление носит умышленный характер; з) за новое преступление лицо приговаривается именно к лишению свободы, а не какому-либо другому наказанию; и) данное наказание в виде лишения свободы назначено лицу реально, а не условно либо с отсрочкой исполнения приговора;
2) при совершении лицом тяжкого преступления, если ранее оно было осуждено за тяжкое или особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы. Данная разновидность
опасного рецидива возникает при совокупности следующих условий: а) лицо ранее судимо один раз; б) эта судимость была связана с совершением умышленного тяжкого или особо тяжкого преступления; в) субъекту за ранее совершенное преступление было назначено наказание в виде реального лишения свободы; г) в пределах сроков погашения или снятия судимости за ранее совершенное преступление лицо совершает новое преступление; д) новое преступление является умышленным и тяжким; е) вид наказания за новое преступление значения не имеет.
Рецидив признается особо опасным в следующих ситуациях:
1) при совершении лицом тяжкого преступления, за которое оно осуждается к реальному лишению свободы, если ранее это лицо два раза было осуждено за тяжкое преступление к реальному лишению свободы.
Данная разновидность особо опасного рецидива возникает при совокупности следующих условий: а) наличие как минимум двух предшествующих судимостей; б) все судимости были за умышленные преступления; в) все преступления были тяжкими; г) за данные преступления лицо осуждалось к реальному лишению свободы; д) в пределах сроков давности снятия или погашения судимости за предыдущие преступления лицо совершает новое преступление; е) новое преступление является умышленным и тяжким; ж) приговор за новое преступление связан с таким наказанием, как реальное лишение свободы;
2) при совершении лицом особо тяжкого преступления, если ранее оно два раза было осуждено за тяжкое преступление или ранее осуждалось за особо тяжкое преступление. Признание рецидива особо опасным в данном случае возможно при соблюдении следующих условий: а) лицо ранее два раза судимо за умышленное тяжкое преступление либо один раз судимо за особо тяжкое преступление; б) в пределах сроков давности погашения или снятия судимости за предыдущие преступления оно совершает новое преступление; в) новое преступления является умышленным и особо тяжким.
Во всех остальных случаях, не указанных в ч. 2 или 3 ст. 18 УК РФ, рецидив признается простым.
Юридическое значение рецидива:
1) согласно ст. 63 УК РФ любой вид рецидива преступления
признается отягчающим обстоятельством при назначении наказания;
2) согласно ст. 68 УК РФ рецидив влечет особый порядок назначения наказания. Следует признать, что изменения, внесенные Федеральным законом от 8 декабря 2003 г., вряд ли способствовали совершенствованию данной нормы. Статья 68 в старой редакции предполагала дифференцированный порядок назначения наказания при простом, опасном и особо опасном видах рецидива (при простом рецидиве срок наказания, назначаемый судом, не мог быть ниже половины максимального срока наиболее строгого вида наказания, при опасном рецидиве преступлений - не менее двух третей, а при особо опасном - не менее трех четвертей максимального срока наиболее строгого наказания, предусмотренного за преступление, совершенное в рецидиве).
Согласно действующей редакции данной нормы срок наказания при любом виде рецидива преступлений не может быть меньше одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ. Установленные правила назначения наказания при рецидиве преступлений делают бессмысленным деление рецидива на виды по степени тяжести, поскольку вид рецидива на назначение наказания не влияет (с таким же успехом можно было бы просто сформулировать понятие института «Рецидив преступлений» и указать, что при данном виде множественности наказание не может быть назначено судом менее одной трети максимального срока наказания);
Повторность преступлений означает совершение нового преступления лицом, ранее уже совершившим преступление, в отношении которого не истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности либо не погашена или не снята судимость, если лицо было осуждено за предшествующее преступление.
В отличие от совокупности преступлений повторность выражает не количественную, а порядковую множественность совершенных преступлений. Поэтому при совершении лицом нескольких преступлений, различных по составу, в содеянном будут присутствовать одновременно и совокупность, и повторность преступлений. Так, лицо, которое совершило кражу чужого имущества (ст.205 УК), а потом вымогательство (ст.208 УК), будет нести уголовную ответственность за совокупность этих преступлений. Одновременно в действиях лица имеется повторность преступлений (вымогательство будет повторным преступлением по отношению к краже).
Уголовный кодекс различает пять видов повторности: простая повторность преступлений; повторность, не образующая совокупности преступлений; смешанная повторность преступлений одного и того же вида; смешанная повторность однородных преступлений и общая повторность.
Простой повторностью преступлений в соответствии с частью 1 статьи 41 УК признается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной и той же статьей Особенной части Уголовного кодекса в пределах сроков давности привлечения к уголовной ответственности или судимости за предшествующие преступления. Преступление не признается повторным, если за ранее совершенное преступление лицо было освобождено от уголовной ответственности.
Простая повторность преступлений одного и того же вида учитывается Уголовным кодексом как в качестве квалифицирующего обстоятельства (изнасилование, совершенное повторно - ч.2 ст.166 УК, хулиганство, совершенное повторно - ч.2 ст.339 УК), так и в качестве отягчающего обстоятельства при назначении наказания (п.1 ч.1 ст.64 УК).
Если простая повторность является квалифицирующим признаком данного преступления, то совершение этого преступления повторно лицом, которое не было осуждено за первое преступление, квалифицируется только по части 2 соответствующей статьи Особенной части Уголовного кодекса, если в содеянных преступлениях, образующих повторность, нет иных квалифицирующих признаков. В противном случае имеет место повторность, не образующая совокупность.
Примером, когда простая повторность выступает в качестве отягчающего обстоятельства при назначении наказания (п.1 ч.1 ст.64 УК) может служить причинение лицом в разное время нескольким потерпевшим менее тяжких телесных повреждений. Все содеянное квалифицируется по части 1 статьи 149 УК. Суд, назначая наказание виновному в пределах санкции части 1 статьи 149 УК и руководствуясь общими началами назначения наказания (ст.62 УК), учитывает, что лицом совершено дважды (повторно) преступление одного и того же вида.
Повторность, не образующая совокупности преступлений, определяется в ст. 71 УК. В соответствии с законом этот вид повторности имеет место при повторном совершении преступления одного и того же вида, если каждое из них предусмотрено различными частями статьи Особенной части Уголовного кодекса, либо при совершении в одном случае оконченного, а в другом - неоконченного такого же преступления, либо когда в одном случае лицо является исполнителем преступления, а в другом - иным соучастником такого же преступления.
Повторность, не образующая совокупности преступлений, имеет место в трех случаях: 1) при повторном совершении преступления одного и того же вида, если каждое из них предусмотрено различными частями статьи Особенной части Уголовного кодекса без учета признака повторности этих преступлений (например, хулиганства, квалифицируемого по ч.1 ст.339 УК, и злостного хулиганства, предусмотренного ч.2 ст.339 УК по признаку исключительного цинизма); 2) при совершении в одном случае оконченного, а в другом - неоконченного такого же преступления (например, оконченного умышленного менее тяжкого телесного повреждения, предусмотренного ч.1 ст.149 УК, и покушения на умышленное менее тяжкое телесное повреждение, квалифицируемого по ст.14 и ч.1 ст.149 УК); 3) когда в одном случае лицо является исполнителем преступления, а в другом - иным соучастником такого же преступления (например, при совершении служебного подлога в одном случае лицо было исполнителем преступления (ст.427 УК), а в другом - выступало в качестве организатора такого же преступления (ч.4 ст.16 и ст.427 УК).
При повторности, не образующей совокупности преступлений, каждое из этих преступлений оценивается самостоятельно. Наказание также назначается за каждое преступление отдельно, а окончательное наказание определяется путем поглощения менее строгого наказания более строгим (ст.71 УК). Например, за совершенный служебный подлог лицу как исполнителю преступления суд назначил наказание в виде лишения свободы сроком на один год. За второй случай служебного подлога, в котором это лицо выступало в качестве организатора преступления, суд назначил наказание в виде двух лет лишения свободы. В соответствии со ст. 71 УК окончательное наказание определяется в виде двух лет лишения свободы путем поглощения менее строгого наказания более строгим.
Смешанная повторность преступлений одного и того же вида является квалифицирующим обстоятельством и предусматривается статьями Особенной части Уголовного кодекса. Смешанная повторность преступлений одного и того же вида - это понятие, объединяющее одновременно три вида повторности, а именно: простую повторность, повторность преступлений, не образующую совокупности, и специальный рецидив.
Так, например, ч. 2 ст. 166 УК предусматривает повышенную ответственность за изнасилование, совершенное повторно. Содержанием повторности в этом случае охватываются три вида повторного изнасилования:
а) простая повторность изнасилования, когда лицо после совершения изнасилования, не будучи осужденным за него, но до истечения сроков давности за первое преступление вновь совершает такое преступление. Все содеянное квалифицируется по ч. 2 ст. 166 УК;
б) специальный рецидив при совершении изнасилования, когда повторное изнасилование совершается лицом, имеющим судимость за это преступление. Действия виновного также квалифицируются по ч.2 ст. 166 УК;
в) повторность преступлений, не образующая совокупности, когда в первом случае имело место покушение на изнасилование, а во втором случае изнасилование было оконченным преступлением либо когда в первом случае изнасилования лицо было исполнителем данного преступления, а во втором - организатором. При повторности, не образующей совокупности, действия виновного по каждому случаю изнасилования квалифицируются самостоятельно с учетом соответственно стадии совершения преступления и выполняемой роли соучастника этого преступления. По правилам повторности, не образующей совокупности (ст.71 УК), квалифицируются также случаи, когда в совершенных изнасилованиях наряду с повторностью имеются другие квалифицирующие обстоятельства, предусмотренные разными частями ст.166 УК (например, второе изнасилование, кроме того, что оно было повторным, было совершено группой).
В соответствии со ст. 71 УК наказание в этих случаях назначается за каждое преступление отдельно, и окончательное наказание определяется путем поглощения менее строгого наказания более строгим.
Если изнасилование совершено лицом, ранее судимым за изнасилование, в том числе в период отбывания наказания за это преступление, в качестве квалифицирующего признака выступает повторность в виде специального рецидива. Если повторное преступление совершено во время отбывания наказания за предыдущее преступление, суд, в соответствии со ст. 73 УК, к наказанию, назначенному по новому приговору, полностью или частично, присоединяет неотбытую часть наказания по предыдущему приговору.
Смешанная повторность однородных преступлений - это понятие, объединяющее одновременно четыре различных вида повторности: простую повторность; повторность преступлений, не образующую совокупности; специальный рецидив и совокупность однородных преступлений. Исходя из этого правовые последствия смешанной повторности однородных преступлений включают в себя последствия либо простой повторности, либо повторности преступлений, не образующей совокупности, либо специального рецидива, либо совокупности однородных преступлений.
Рассмотрим этот вопрос применительно к хищению. В соответствии с п.2 примечания к главе 24 УК хищение признается повторным, если ему предшествовало другое хищение или какое-либо из следующих преступлений: хищение огнестрельного оружия, боеприпасов или взрывчатых веществ (ст.294 УК), хищение радиоактивных материалов (ст.323 УК), хищение наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров (ст.327 УК), хищение сильнодействующих или ядовитых веществ (ст.333 УК). Исходя из этого, например, кража (ст.205 УК) будет признаваться повторной в следующих случаях:
а) лицо, ранее совершившее кражу, вновь совершает кражу в пределах срока давности за предыдущее преступление. В этом случае имеет место простая повторность хищения, и содеянное квалифицируется по ч. 2 ст. 205 УК (простая повторность);
б) лицо в первом случае кражи было исполнителем, а во втором - подстрекателем в совершении данного преступления либо в первом случае имело место покушение на совершение кражи, а во втором - кража была оконченным преступлением. В этом случае имеет место повторность кражи, не образующая совокупности преступлений, хотя по каждому случаю кражи действия виновного квалифицируются самостоятельно с учетом его роли в совершении преступления и стадии осуществления данного преступления. По правилам повторности, не образующей совокупности, будет квалифицироваться кража, совершенная лицом по признакам, предусмотренным ч. 1 ст. 205 УК, после того, как лицо совершило кражу в особо крупных размерах. Наказание при повторности, не образующей совокупности, назначается отдельно за каждое преступление и окончательно определяется путем поглощения менее строгого наказания более строгим;
в) кражу совершает лицо, имеющее судимость за ранее совершенное хищение (кражу или грабеж и т.п.). В этом случае в качестве повторности выступает специальный рецидив. Содеянное квалифицируется по части 2 статьи 205 УК;
г) кража совершается лицом, ранее совершившим хищение, например, путем мошенничества (ст.209 УК) или грабежа (ст.206 УК). В этом случае имеет место общая повторность, образуемая путем совершения не тождественных, а однородных преступлений. В итоге такая кража также признается повторной и квалифицируется по части 2 статьи 205 УК. Одновременно в этом случае имеет место и совокупность преступлений (повторная кража и мошенничество или грабеж).
Общая повторность преступлений в соответствии с частью 2 статьи 205 УК может быть выражена в виде общего рецидива (например, когда кража совершается лицом, имеющим судимость за мошенничество). Таким образом, общая повторность фактически объединяет в себе и совокупность преступлений, и рецидив преступлений, и все виды повторности преступлений. В этом смысле общая повторность совпадает по значению с множественностью преступлений.
Согласно ч. 1 ст. 9 УК преступность и наказуемость деяния определяются уголовным законом, действовавшим во время совершения этого деяния. Это значит, что к лицу, совершившему преступление, применяется только тот закон, который действовал во время его совершения. Действующим считается такой уголовный закон, который вступил в силу и не утратил ее.
Утрачивает силу уголовный закон в результате его отмены, замены другим законом по истечении указанного в нем срока или в связи с изменением условий или обстоятельств, в соответствии с которыми он был принят.
Для правильного применения уголовного закона имеет важное значение определение времени совершения преступления. В юридической литературе были высказаны различные мнения о том, что следует считать временем совершения преступления. Одни авторы полагают, что таковым является время совершения деяния, другие – время наступления последствий. Этот вопрос в настоящее время разрешен законодателем. Согласно ч. 2 ст. 9 УК временем совершения преступления признается время совершения общественно опасного действия (бездействия) независимо от времени наступления последствия.
Вместе с тем определение времени совершения преступления зависит от характера преступления, и здесь возникают сложности, поскольку законодательно не урегулирован вопрос о времени совершения продолжаемых и длящихся преступлений, а также совершаемых в соучастии.
Так, к продолжаемым (складывающимся из ряда повторных тождественных действий, направленных на достижение единой преступной цели, и в своей совокупности составляющих единое преступление) применяется закон, действующий в момент совершения виновным последнего акта своего преступного деяния или в момент пресечения такого деяния.
К длящимся преступлениям (определяемым как действие или бездействие, сопряженные с последующим длительным невыполнением обязанностей, возложенных законом) применяется закон, действовавший в момент прекращения деяния самим виновным (например, явился с повинной), или пресечения преступления правоохранительными органами (например, изъятие незаконно хранящегося оружия при обыске), или истечения правовой обязанности лица действовать определенным образом (например, смерть нетрудоспособного родителя, от уплаты средств на содержание которого виновное лицо злостно уклонялось).
По вопросу времени действия уголовного закона в отношении соучастников преступления в правовой литературе также высказаны различные точки зрения. По мнению одних авторов, действия каждого из соучастников должны оцениваться с позиции закона, который действовал в момент их совершения. Другие полагают, что временем действия уголовного закона следует признать время выполнения исполнителем объективной стороны преступления. Последняя позиция представляется более правильной, соответствующей закону, так как отражение вовне деяния соучастников преступления находит в деятельности исполнителя. Ответственность других соучастников зависит от того, какое деяние совершено исполнителем, если, конечно, оно охватывалось их умыслом.
К общему правилу о применении к совершившему преступление лицу закона, действовавшего во время его совершения, имеется исключение. Так, ч. 1 ст. 10 УК, в которой отражено положение ст. 54 Конституции РФ, устанавливает правило об обратной силе уголовного закона, в соответствие с которым уголовный закон, устраняющий преступность деяния, смягчающий наказание или иным образом улучшающий положение лица, совершившего преступление, имеет обратную силу, т.е. распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до вступления такого закона в силу, в том числе лиц, отбывающих наказание или отбывших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет. Эти положения закона соответствуют общим принципам гуманизма и справедливости.
Более мягким признается уголовный закон, во-первых, декриминализирующий деяние, т.е. отменяющий уголовную ответственность за него.
Во-вторых, обратную силу имеет закон, предусматривающий более мягкое наказание. Санкцию статьи Особенной части следует считать более мягкой, если из нее исключен более строгий вид наказания или включен более мягкий вид наказания.
В-третьих, обратную силу имеет уголовный закон, иным образом улучшающий положение лица, в частности, смягчающий режим отбывания наказания, расширяющий случаи освобождения от уголовной ответственности или наказания, уменьшающий сроки снятия или погашения судимости и др.
Согласно ч. 2 ст. 10 УК лицам, отбывающим наказание, в случае смягчения наказания новым законом назначенное наказание подлежит сокращению в пределах, предусмотренных новым законом. Снижение проводится до верхнего предела санкции нового закона при условии, что лицо было осуждено к более строгому наказанию, чем данный верхний предел нового закона.
Определенную сложность представляют случаи применения так называемого «промежуточного» закона. Этот вопрос, в частности, возникает тогда, когда уголовный закон к моменту привлечения лица к уголовной ответственности становится более мягким, чем был во время совершения преступления, а ко времени постановления приговора суда стал более строгим. Общепринято, что «промежуточный» закон должен применяться, хотя в юридической литературе высказано и противоположное мнение.
