Нарушение третьими лицами исключительного права патентообладателя. Действия, не являющиеся нарушением патентных прав. Право преждепользования и временная правовая охрана

Статья 11. Действия, не признаваемые нарушением исключительного права патентообладателя. Не признается нарушением исключительного права патентообладателя:

применение средств, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, охраняемые патентами, в конструкции или при эксплуатации транспортных средств (морских, речных, воздушных, наземных и космических) других стран при условии, что указанные средства временно или случайно находятся на территории Российской Федерации и используются для нужд транспортного средства. Такое действие не признается нарушением исключительного права патентообладателя, если транспортные средства принадлежат физическим или юридическим лицам стран, предоставляющих такие же права владельцам транспортных средств Российской Федерации;
проведение научного исследования или эксперимента над средством, содержащим изобретение, полезную модель или промышленный образец, охраняемые патентами;
применение средств, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, охраняемые патентами, при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, крупных авариях) с уведомлением патентообладателя в кратчайший срок и последующей выплатой ему соразмерной компенсации;
применение средств, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, охраняемые патентами, в личных целях, не преследующих получение дохода;
разовое изготовление лекарств в аптеках по рецептам врача;
применение, предложение к продаже, продажа, ввоз или хранение для этих целей продукта, содержащего изобретение, полезную модель, промышленный образец, охраняемые патентами, если этот продукт введен в хозяйственный оборот в Российской Федерации законным путем.".
8. Абзац первый статьи 12 после слов "расширения объема" дополнить словами "такого использования.".
9. В статье 13:
а) в первом предложении абзаца первого пункта 1 слово "защищенные" заменить словом "охраняемые"; второе предложение этого же абзаца перед словом "осуществлять" дополнить словом "(или)";
б) дополнить пункт 1 абзацем следующего содержания:
"В случаях и в порядке, предусмотренных законодательством, право на использование охраняемого патентом объекта промышленной собственности может быть предоставлено по договору коммерческой концессии.";
в) пункт 2 считать пунктом 5 и изложить в следующей редакции:
"5. Лицензионный договор и договор о коммерческой концессии на использование объекта промышленной собственности подлежат регистрации в патентном ведомстве и без этой регистрации считаются недействительными.";
г) в абзаце первом пункта 3 слово "права" заменить словами "неисключительной лицензии" и после слов "(открытая лицензия)" дополнить словами "на условиях, соответствующих установившейся практике";
д) абзац второй пункта 3 изложить в следующей редакции:
"Если патентообладатель в течение двух лет с даты публикации сведений об открытой лицензии не получал письменных предложений о заключении договора в связи с намерением использовать объект промышленной собственности, то по истечении указанных двух лет он может подать в патентное ведомство ходатайство об отзыве своего заявления. В этом случае пошлина за поддержание патента в силе в течение времени действия открытой лицензии подлежит доплате и в дальнейшем уплачивается в полном размере. Патентное ведомство осуществляет публикацию сведений об отзыве заявления об открытой лицензии";
е) пункт 3 считать пунктом 2;
ж) дополнить статью пунктом 3 следующего содержания:
"3. Автор (авторы) изобретения, имеющий (имеющие) право на получение патента на изобретение, может (могут) при подаче заявки на выдачу патента на изобретение приложить к ее материалам заявление о том, что в случае выдачи патента он (они) обязуется (обязуются) заключить с любым лицом договор о передаче патента в порядке, определенном пунктом 5 статьи 10 настоящего Закона, на условиях, соответствующих установившейся практике. Данное заявление отзыву не подлежит.
При наличии такого заявления автор (авторы) изобретения освобождается (освобождаются) от уплаты патентных пошлин, предусмотренных настоящим Законом.
Патентное ведомство публикует сведения о наличии указанного заявления.
Автор (авторы), получивший (получившие) патент, обязан (обязаны) заключить договор о передаче патента с лицом, изъявившим на это желание.
Лицо, заключившее с автором (авторами) договор о передаче патента, обязано уплатить все патентные пошлины, от уплаты которых был (были) освобожден (освобождены) автор (авторы).
Для регистрации патентным ведомством договора о передаче патента к заявлению о регистрации договора должен быть приложен документ, подтверждающий уплату всех патентных пошлин, от уплаты которых был (были) освобожден (освобождены) автор (авторы).
Споры о заключении и об условиях договора о передаче патента рассматриваются в судебном порядке.";
з) абзац первый пункта 4 после слов "патентообладателя с" дополнить словами "уведомлением последнего об этом в кратчайший сроки и"; в абзаце втором этого пункта слова "Высшей патентной палатой" заменить словами "в судебном порядке".
10. Пункты 1 и 2 статьи 14 изложить в следующей редакции:
"1. Нарушением патента признается использование охраняемого патентом изобретения, полезной модели, промышленного образца без соблюдения условий, установленных настоящим Законом.
2. Патентообладатель вправе требовать:
прекращения нарушения патента;
возмещения лицом, виновным в нарушении патента, причиненных убытков в соответствии с законодательством Российской Федерации;
публикации судебного решения в целях восстановления своей деловой репутации.".
11. Статью 15 изложить в следующей редакции:
"Статья 15. Подача заявки на выдачу патента
1. Заявка на выдачу патента подается в патентное ведомство лицом, обладающим правом на получение патента в соответствии пунктом 1 статьи 8 и пунктами 1 и 3 статьи 9 настоящего Закона (далее - заявитель).
2. Ведение дел с патентным ведомством может осуществляться заявителем, патентообладателем, иным заинтересованным лицом самостоятельно или через патентного поверенного, зарегистрированного в патентном ведомстве.
Физические лица, проживающие за пределами Российской Федерации, или иностранные юридические лица либо их патентные поверенные ведут дела с патентным ведомством через патентных поверенных, зарегистрированных в патентном ведомстве. Физические лица, проживающие за пределами Российской Федерации, или иностранные юридические лица могут осуществлять самостоятельно подачу заявки, уплату патентных пошлин, а также иные действия по усмотрению патентного ведомства. Если в соответствии с настоящим пунктом заявитель, патентообладатель, иное заинтересованное лицо ведут дела с патентным ведомством самостоятельно, патентное ведомство может требовать указания адреса для переписки на территории Российской Федерации.
Полномочия патентного поверенного удостоверяются доверенностью, выданной ему заявителем, патентообладателем или иным заинтересованным лицом.
В качестве патентного поверенного может быть зарегистрирован гражданин Российской Федерации, постоянно проживающий на ее территории. Другие требования к патентному поверенному, порядок его аттестации и регистрации, а также правомочия по ведению дел, связанных с правовой охраной объектов промышленной собственности, определяются Правительством Российской Федерации.
О назначении патентного поверенного сообщается в патентное ведомство в порядке, установленном патентным ведомством.
3. Заявление о выдаче патента представляется на русском языке. Прочие документы заявки представляются на русском или другом языке. Если документы заявки представлены на другом языке, к заявке прилагается их перевод на русский язык. Перевод на русский язык может быть представлен заявителем не позднее двух месяцев с даты направления ему патентным ведомством уведомления о необходимости выполнения данного требования.
4. Заявление о выдаче патента подписывается заявителем, а в случае подачи заявки через патентного поверенного - заявителем или патентным поверенным.".
12. В пункте 2 статьи 16:
а) в абзаце четвертом исключить слово "полностью";
б) абзац седьмой изложить в следующей редакции:
"К заявке на изобретение прилагается документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере или основания для освобождения от уплаты пошлины, либо для уменьшения ее размера, либо для отсрочки ее уплаты. Указанный документ может быть представлен как вместе с документами заявки, так и отдельно от них, но не позднее четырех месяцев с даты поступления заявления о выдаче патента.";
в) дополнить пункт абзацами следующего содержания:

13. В статье 17:
а) в названии и пунктах 1 и 2 статьи слова "свидетельства" и "свидетельство" заменить соответственно словами "патента" и "патент";
б) в абзаце четвертом пункта 2 исключить слово "полностью";
в) абзац пятый пункта 2 изложить в следующей редакции:
"чертежи, если они необходимы для понимания сущности полезной модели;";
г) абзац седьмой пункта 2 изложить в следующей редакции:
"К заявке на полезную модель прилагается документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере или основания для освобождения от уплаты пошлины, либо для уменьшения ее размера, либо для отсрочки ее уплаты. Указанный документ может быть представлен как вместе с документами заявки, так и отдельно от них, но не позднее четырех месяцев с даты поступления заявления о выдаче патента.";
д) дополнить пункт 2 абзацами следующего содержания:
"При непредставлении указанного документа в установленный срок заявка считается отозванной.
Дата подачи заявки в патентное ведомство устанавливается по дате поступления документов, необходимых для установления приоритета в соответствии с пунктом 1 статьи 19 настоящего Закона, а если указанные документы представлены не одновременно, - по дате поступления последнего из представленных документов.".
14. В статье 18:
а) в пункте 1 слова "и может включать варианты этого образца" заменить словами "или группе промышленных образцов, связанных между собой настолько, что они образуют единый творческий замысел";
б) пункт 2 изложить в следующей редакции:
"2. Заявка на промышленный образец должна содержать:
заявление о выдаче патента с указанием автора (авторов) промышленного образца и лица (лиц), на имя которого (которых) испрашивается патент, а также их местожительства или местонахождения;
комплект изображений изделия, дающих полное детальное представление о внешнем виде изделия;
чертеж общего вида изделия, эргономическую схему, конфекционную карту, если они необходимы для раскрытия сущности промышленного образца;
описание промышленного образца;
перечень существенных признаков промышленного образца.
К заявке на промышленный образец прилагается документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере или основания для освобождения от уплаты пошлины, либо для уменьшения ее размера, либо для отсрочки ее уплаты. Указанный документ может быть представлен как вместе с документами заявки, так и отдельно от них, но не позднее четырех месяцев с даты поступления заявления о выдаче патента.
При непредставлении указанного документа в установленный срок заявка считается отозванной.
Дата подачи заявки в патентное ведомство устанавливается по дате поступления документов, необходимых для установления приоритета в соответствии с пунктом 1 статьи 19 настоящего Закона, а если указанные документы представлены не одновременно, - по дате поступления последнего из представленных документов.".
15. В статье 19:
а) в абзаце первом пункта 1 после слова "изобретения" включить слова ", полезной модели" и исключить слово "формулу";
б) исключить абзац второй пункта 1;
в) в абзаце третьем пункта 1 слова "комплект фотографий и описание" заменить словами "комплект изображений, описание и перечень существенных признаков промышленного образца";
г) первое предложение абзаца первого пункта 2 изложить в следующей редакции:
"Приоритет может быть установлен по дате подачи первой заявки в государстве - участнике Парижской конвенции по охране промышленной собственности (конвенционный приоритет), если подача в патентное ведомство заявки на изобретение, полезную модель осуществлена в течение двенадцати месяцев, а заявки на промышленный образец - в течение шести месяцев с указанной даты.";
д) абзац второй пункта 2 после слова "приоритета" дополнить словами "в отношении заявки на полезную модель или промышленный образец" и после слова "приложить" - словом "заверенную"; слово "поступления" в обоих случаях его использования заменить словом "подачи";
е) дополнить пункт 2 абзацем следующего содержания:
"Заявитель, желающий воспользоваться правом конвенционного приоритета в отношении заявки на изобретение, обязан сообщить об этом патентному ведомству и представить в патентное ведомство заверенную копию первой заявки не позднее 16 месяцев с даты ее подачи. При непредставлении копии первой заявки в указанный срок право приоритета восстанавливается по ходатайству заявителя, поданному им до истечения этого срока, при условии, что копия первой заявки запрошена заявителем не позднее 14 месяцев с даты подачи первой заявки и представлена в патентное ведомство в течение двух месяцев с даты ее получения заявителем. Представление перевода первой заявки на русский язык, если она составлена не на русском языке, может быть потребовано патентным ведомством от заявителя только в том случае, если проверка действительности притязания на приоритет связана с установлением патентоспособности изобретения по рассматриваемой заявке.";
ж) в пункте 3 после слов "заявленного решения" включить слова "и на дату ее подачи заявка, по которой представлены указанные дополнительные материалы, не отозвана и не считается отозванной";
з) абзац первый пункта 4 изложить в следующей редакции:
"Приоритет может быть установлен по дате подачи в патентное ведомство более ранней заявки того же заявителя, раскрывающей это изобретение, полезную модель, промышленный образец, не отозванной и не считающейся отозванной на дату подачи заявки, по которой испрашивается такой приоритет, если подача этой заявки осуществлена не позднее двенадцати месяцев с даты подачи более ранней заявки на изобретение и шести месяцев - более ранней заявки на полезную модель, промышленный образец. При подаче заявки с испрашиванием указанного приоритета более ранняя заявка считается отозванной.";
и) исключить абзац второй пункта 4:
к) в абзаце третьем пункта 4 слово "поступления" заменить словом "подачи";
данный абзац считать абзацем вторым;
л) пункт 5 изложить в следующей редакции:
"5. Приоритет изобретения, полезной модели, промышленного образца по выделенной заявке устанавливается по дате подачи в патентное ведомство раскрывающей их первоначальной заявки того же заявителя, а при наличии права на установление более раннего приоритета по первоначальной заявке - по дате этого приоритета, если на дату подачи выделенной заявки первоначальная заявка не отозвана и не считается отозванной и подача выделенной заявки осуществлена до исчерпания возможности обжалования решения об отказе в выдаче патента, а в случае принятия по первоначальной заявке решения о выдаче патента - до даты регистрации изобретения, полезной модели, промышленного образца в соответствии со статьей 25 настоящего Закона.";
м) дополнить статью 19 пунктом 6 следующего содержания;
"6. Приоритет может быть установлен на основании нескольких ранее поданных заявок или дополнительных материалов к ним с соблюдением для них соответственно условий из числа указанных в пунктах 2, 3, 4 и 5 настоящей статьи.";
н) пункт 6 считать пунктом 7 и изложить его в следующей редакции:
"7. Если в процессе экспертизы установлено, что идентичные объекты промышленной собственности имеют одну и ту же дату приоритета, то патент на такой объект может быть выдан только по одной из заявок лицу (лицам), определяемому (определяемым) соглашением между заявителями и указанным лицом (лицами), а в случае, если заявки на идентичные объекты промышленной собственности поданы одним и тем же заявителем, - по указанной им заявке.
В течение двенадцати месяцев с даты получения соответствующего уведомления заявители (заявитель) должны сообщить, по какой из заявок и кому следует выдать патент. При выдаче патента по одной из заявок все авторы, перечисленные в заявках, признаются соавторами в отношении идентичных объектов.
Если в течение установленного срока в патентное ведомство не поступит указанное сообщение или просьба о продлении установленного срока, заявки считаются отозванными.
При совпадении приоритетов идентичных изобретения и полезной модели по заявкам одного и того же заявителя после выдачи патента по одной из заявок выдача патента на идентичный объект промышленной собственности по другой заявке возможна при условии подачи в патентное ведомство заявления обладателя ранее выданного патента о прекращении его действия в отношении этого объекта. При этом по просьбе патентообладателя, изложенной в указанном заявлении, действие ранее выданного патента в отношении этого объекта прекращается с даты публикации сведений о выдаче патента по другой заявке. Публикация сведений о выдаче патента по этой заявке и публикация сведений о прекращении действия ранее выданного патента в отношении идентичного объекта промышленной собственности осуществляются одновременно.".
16. Статьи 20 и 21 изложить в следующей редакции:
"Статья 20. Внесение изменений в документы заявки
До принятия по заявке решения заявитель имеет право внести в материалы заявки исправления и уточнения без изменения сущности заявленного изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Cтраница 1

Нарушение прав патентообладателя, выражающееся в несанкционированном использовании принадлежащего ему селекционного достижения, пресекается с помощью иска о прекращении правонарушения.  

Нарушением прав патентообладателя признается несанкционированное изготовление, применение, ввоз, предложение к продаже, продажа и иное введение в хозяйственный оборот продукта, содержащего запатентованное изобретение, а также применение способа, охраняемого патентом.  

Законом не является нарушением права патентообладателя.  

Патентообладатель, который не может использовать свое изобретение без нарушения прав другого патентообладателя, вправе требовать от последнего заключения лицензионного договора.  

Из других положений конвенции, касающихся изобретений, следует отметить правило о том, что ни в одной из стран-участниц не будет считаться нарушением прав отечественного патентообладателя употребление запатентованных устройств на кораблях и средствах воздушного или сухопутного транспорта, прибывающих на время в данную страну. В соответствии с этим в советском законодательстве, как указывалось ранее, сформулированы специальные правила (пп.  

Патентообладателю принадлежит исключительное право на использование охраняемых патентом изобретения, полезной модели или промышленного образца по своему усмотрению, если такое использование не нарушает прав других патентообладателей, включая право запретить использование указанных объектов другим лицам, кроме случаев, когда такое использование в соответствии с настоящим Законом не является нарушением права патентообладателя.  

Патентообладателю принадлежит исключительное право на использование охраняемых патентом изобретения, полезной модели или промышленного образца по своему усмотрению, если такое использование не нарушает прав других патентообладателей, включая право запретить использование указанных объектов другим лицам, кроме случаев, когда такое использование в соответствии с Патентным законом не является нарушением права патентообладателя.  

Статья 10 Патентного закона Российской Федерации определяет исключительное право патентообладателя на использование охраняемых патентом изобретения, полезной модели или промышленного образца по своему усмотрению, если такое использование не нарушает прав других патентообладателей, включая право запретить использование указанных объектов другим лицам, кроме случаев, когда такое использование не является нарушением права патентообладателя.  

Предоставляя патентообладателю возможность совершения широкого круга действий, законодательство устанавливает и ряд изъятий из сферы охраны. Случаи, когда использование селекционного достижения третьими лицами не признается нарушением прав патентообладателя, исчерпывающим образом указаны в ст. 14 Закона РФ О селекционных достижениях. Прежде всего к ним относятся всевозможные действия с селекционным достижением, которые совершаются в личных и некоммерческих целях, в частности для личного потребления.  

ПАТЕНТНАЯ ЧИСТОТА (юридическая безупречность) - юридическое свойство объекта техники (конструкции, машины, способа производства и т.п.), заключающееся в том, что он может быть свободно использован в данной стране без опасности нарушения действующих на территории этой страны патентов исключительного права, принадлежащих третьим лицам. В случае ввоза в какую-либо страну объектов техники, не обладающих ПАТЕНТНОЙ ЧИСТОТОЙ, или иного использования в этой стране таких объектов, попадающих под действие патентов третьих лиц, последние в силу положений патентного права этой страны могут предъявить требование об аресте соответствующих изделий, ввезенных или изготовленных в нарушение прав патентообладателя, об уплате штрафов, возмещении ущерба, причиненного таким нарушением и т.п. ПАТЕНТНАЯ ЧИСТОТА может быть определена применительно к какой-либо одной стране или нескольким странам.  

Защита авторских и патентных прав в рассматриваемой области производится путем применения способов защиты, указанных как в самом Законе РФ О селекционных достижениях, так и в Общей части ГК РФ. Выбор способа защиты из числа возможных чаще всего предопределен характером нарушения права и природой самого нарушения. Особенностью Закона РФ О селекционных достижениях является выделение им ряда специфических видов нарушений прав патентообладателя и селекционера.  

К европейскому патенту применяется двойное законодательство. Это положение следует пояснить. В каждом из указанных заявителем государств патент действует как национальный. Соответственно, санкции в случае нарушения прав патентообладателей определяются национальным законодательством. В то же время объем охраны и патентоспособность определяются в соответствии с ЕПК. Обе системы охраны при выдаче европейского патента сосуществуют, не ущемляя одна другую.  

Патентный закон РФ не предусматривает выдачи преждепользова-телю какого-либо документа или лицензии, которые подтверждали бы его права. В случае, если патентообладатель и лицо, претендующее на право преждепользования, не могут урегулировать возникшие разногласия в непосредственных переговорах, вопрос о наличии данного права разрешается в судебном порядке. Хотя ст. 12 Патентного закона РФ не возлагает бремя доказывания в этом споре на какую-либо из сторон, следует полагать, что его несет прежде всего потенциальный преждепользователь. Его действия по использованию разработки с формальной стороны являются нарушением прав патентообладателя. Поэтому именно он должен доказать свою управомоченность на эти действия.  

Законом, считается нарушителем патента. Патентного закона РФ и включают в себя несанкциониро ванное изготовление, применение, вывоз, предложение к продаже, продажу и иное введение в хозяйственный оборот или хранение с этой целью продукта, содержащего запатентованное изобретение, полезную модель, промышленный образец, а также применение способа, охраняемого патентом на изобретение, или введение в хозяйственный оборот либо хранение с этой целью продукта, изготовленного непосредственно способом, охраняемым патентом на изобретение. Подчеркнем только, что в Законе названы лишь наиболее типичные виды нарушений прав патентообладателя, которыми не исчерпываются все возможные случаи несанкционированного введения в хозяйственный оборот запатентованных разработок.  

С точки зрения юридической сущности рассматриваемая санкция является мерой гражданско-правовой защиты, а не мерой ответственности. Поэтому она в равной мере может быть применена как к виновным, так и к невиновным нарушителям патентных прав. Для ее реализации важен лишь сам факт нарушения патентной монополии. Например, патентообладатель может требовать прекращения применения или продажи продукта, защищенного патентом, и от того лица, который использовал его, не зная, что продукт был введен в хозяйственный оборот с нарушением прав патентообладателя. При этом любое несанкционированное использование запатентованной разработки предполагается незаконным. Лицо, использующее разработку и отрицающее нарушение патентных прав, должно доказать правомерность своих действий. Например, оно может ссылаться на то, что запатентованное средство применялось им при чрезвычайной ситуации либо в личных целях без получения дохода. При недоказанности этих и подобных им обстоятельств лицо признается нарушителем и должно прекратить незаконное использование запатентованной разработки.  

Не являются нарушением исключительного права на изобретение, полезную модель или промышленный образец:

1) применение продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, и применение изделия, в котором использован промышленный образец, в конструкции, во вспомогательном оборудовании либо при эксплуатации транспортных средств (водного, воздушного, автомобильного и железнодорожного транспорта) или космической техники иностранных государств при условии, что эти транспортные средства или эта космическая техника временно или случайно находятся на территории Российской Федерации и указанные продукт или изделие применяются исключительно для нужд транспортных средств или космической техники. Такое действие не признается нарушением исключительного права в отношении транспортных средств или космической техники тех иностранных государств, которые предоставляют такие же права в отношении транспортных средств или космической техники, зарегистрированных в Российской Федерации;

2) проведение научного исследования продукта или способа, в которых использованы изобретение или полезная модель, либо научного исследования изделия, в котором использован промышленный образец, либо проведение эксперимента над такими продуктом, способом или изделием;

3) использование изобретения, полезной модели или промышленного образца при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, авариях) с уведомлением о таком использовании патентообладателя в кратчайший срок и с последующей выплатой ему соразмерной компенсации;

4) использование изобретения, полезной модели или промышленного образца для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода;

5) разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием изобретения;

6) ввоз на территорию Российской Федерации, применение, предложение о продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, если этот продукт или это изделие ранее были введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации патентообладателем или иным лицом с разрешения патентообладателя либо без его разрешения, но при условии, что такое введение в гражданский оборот было осуществлено правомерно в случаях, установленных настоящим Кодексом.

Комментарий к Ст. 1359 ГК РФ

1. Система ограничений исключительного права разработана только в современных законодательствах — еще в начале XX в. ее попросту не существовало, поскольку исторически «интеллектуальная собственность» развивалась в категориях «монополии» и «привилегии», по своему определению первоначально ограничений не предполагавших. В наше время общей предпосылкой введения ограничений исключительного патентного права является «обеспечение баланса между монопольными правами патентообладателя и правами и законными интересами других лиц» . Комментируемая статья как раз и содержит случаи такого ограничения, а конкретно — случаи свободного использования запатентованного решения. Соответственно использование объекта патентных прав в указанных случаях не является нарушением исключительного права (абз. 1 комментируемой статьи). Свободное использование означает использование бездоговорное (т.е. не требует получения согласия патентообладателя). Спецификой патентного права по сравнению с авторским правом является незначительное количество случаев бездоговорного использования с выплатой патентообладателю компенсации.

В ст. 1360 и 1361 ГК РФ приведены иные случаи бездоговорного использования объектов патентного права, которые по своей сути не относятся к случаям свободного использования. Следует отметить, что все случаи бездоговорного использования не распространяются на контрафактную продукцию — действия с ней всегда будут являться нарушением исключительного права патентообладателя. В этой связи следует обращать особое внимание на случаи, когда свободное использование объектов патентного права допускает изготовление и ввоз продукции без согласия патентообладателя.

2. Начать анализ случаев свободного использования объектов патентных прав следует с конца перечня, помещенного в комментируемой статье (подп. 6), — с института исчерпания исключительного права. Все остальные случаи свободного использования применяются лишь тогда, когда они не покрываются исчерпанием права. Суть исчерпания права заключается в том, что допускается осуществление без согласия патентообладателя и без выплаты ему компенсаций всех действий, предусмотренных подп. 1 п. 2 ст. 1358 ГК РФ (кроме изготовления), в отношении материального носителя в случае, если этот материальный носитель был законно введен в оборот на территории Российской Федерации патентообладателем или с разрешения патентообладателя. Так, покупка вертолета предполагает его свободное использование в полном объеме: собственник может летать на нем в личных целях, может использовать для эвакуации пострадавших при землетрясении и в других случаях без объяснения мотивов и целей своих действий. Следует обратить внимание на то, что исчерпание права на запатентованные продукты является несравненно более полным по сравнению с исчерпанием авторского исключительного права (см. ст. 1272 ГК). Ограничение, вызванное исчерпанием права, разумеется, не распространяется на случаи приобретения контрафактной продукции. Исчерпание права не предполагает возможности изготовления продукции, содержащей идентичные решения, которые использованы в продукте, правомерно введенном в оборот. «Институт исчерпания прав, — по мнению А.Л. Маковского, — один из наиболее важных ограничителей исключительных прав, проявляющий себя постоянно и в массовом количестве» .

———————————
Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. С. 299 (автор — А.Л. Маковский).

3. Вторым по значимости случаем свободного использования запатентованного решения следует признать использование объекта патентных прав «для удовлетворения личных, семейных, домашних или иных не связанных с предпринимательской деятельностью нужд, если целью такого использования не является получение прибыли или дохода» (подп. 4 комментируемой статьи). Использование объекта чужих патентных прав в данном случае возможно прежде всего при непосредственном изготовлении лицом продукта (изделия), содержащего запатентованное решение (своими руками или по заказу). При этом не играет роли, изготовлен продукт в результате параллельного независимого творчества или с использованием чужих идей (в том числе непосредственно с использованием материалов патентной заявки). Следует признать, что под свободное использование продукта подпадает и его «ввоз на территорию Российской Федерации» лицом, собирающимся использовать продукт в личных целях. Представляется, что личные цели при этом должны презюмироваться. Использование запатентованного способа как «процесса осуществления действий» допускается во всех случаях.

Прежде всего рассматриваемый случай относится к гражданам, но может быть применим и к юридическим лицам. При этом по аналогии с п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. N 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки» следует признать, что под целями, которые не связаны с личным использованием, надо понимать цели использования продукта или способа для обеспечения деятельности организации или гражданина-предпринимателя (оргтехника, офисная мебель, транспортные средства, материалы для ремонтных работ и т.п.). Для юридического лица, наверное, можно признать использованием в личных целях очистку с применением запатентованного решения снега на внутренней территории завода для прохода своих работников. Но, например, влажная уборка полов в торговом центре уже должна считаться связанной с обеспечением предпринимательской деятельности.

4. Близко примыкает к свободному использованию запатентованного решения предусмотренное в подп. 5 комментируемой статьи «разовое изготовление в аптеках по рецептам врачей лекарственных средств с использованием изобретения». В то же время имеются некоторые особенности. Прежде всего речь идет только об использовании изобретения, потому что лекарственное средство — это неустройство (значит, не полезная модель) и не изделие (значит, не промышленный образец). Лекарственные средства всегда изготавливаются либо из определенного вещества, либо определенным способом, а такие технические решения могут быть только изобретениями (ч. 1 п. 1 ст. 1350 ГК). Обращает на себя внимание и множественность задействованных лиц: врач, который выписывает рецепт; провизор, который изготовляет лекарство в аптеке; наконец, лицо, для которого изготавливается лекарство. Вопреки бытующему мнению в данном случае не требуется специального указания на то, что для свободного использования лекарства мало его изготовить, надо его еще и продать, т.е. ввести в оборот. Купли-продажи здесь нет: лекарство изготавливается за плату, но по заказу лица, предъявляющего рецепт, т.е. налицо договор подряда. Соответственно рассматриваемый способ вообще не предполагает введения изготовленного лекарства в оборот (нарушением исключительного права будет как раз продажа заказчиком изготовленного лекарства). Исторически данный способ свободного использования следует признать осколком некогда принятого законодательством положения, по которому «из соображений публичного интереса, не допускающего привилегирования таких изобретений, которые касаются общественного блага», вообще не допускалась защита патентным правом лекарственных веществ и способов их приготовления. Теперь, как известно, лекарства не только патентуются, но патентообладателю даже предоставляются льготы по увеличению срока действия исключительного права (см. п. 2 ст. 1363 ГК). Поэтому потребовалась подробная регламентация случаев свободного использования запатентованного лекарственного вещества или способа его приготовления. Надо признать, что регламентация получилась излишне подробной: с одной стороны, сама сущность изготовления лекарственного средства по рецепту предполагает разовый характер такого изготовления, с другой же стороны, количество изготовлений новых порций лекарства по одному рецепту может быть очень велико.

———————————
См.: Канторович Я.А. Указ. соч. С. 232.

5. В подп. 1 комментируемой статьи предусмотрено свободное применение запатентованных объектов в отношении иностранных транспортных средств и космической техники, находящихся на территории Российской Федерации временно (т.е. транзитом или при осуществлении международных перевозок, при туризме и т.д.) или случайно (вынужденные посадки и т.п.). Рассматриваемый случай демонстрирует коррекцию территориального принципа действия исключительного права: если решение, используемое в транспортном средстве, запатентовано только в России, то зарубежные страны не связаны этим патентом — там использование решения является свободным. Тогда соответственно «ввоз» в Россию этих транспортных средств квалифицируется как нарушение исключительного права российского патентообладателя (см. подп. 1 п. 2 ст. 1358 ГК). Данный случай выводится из-под действия исключительного права ради обеспечения «международного экономического обмена» . Исторически уже в 1920-х гг. прошлого века некоторые страны исключили из своего законодательства действие патентного права на «орудия передвижения (пароходы, локомотивы), прибывающие в страну на время» . Современное регулирование характеризуется более серьезными ограничениями. Во-первых, рассматриваемый случай свободного использования применяется на условиях взаимности между государствами. Во-вторых, требуется, чтобы объект патентных прав применялся исключительно для нужд транспортных средств или космической техники. Так, например, применением для нужд транспортного средства должно признаваться использование навигатора, но не встроенной музыкальной аппаратуры. Общие принципы применения рассматриваемого ограничения патентных прав сформулированы в ст. 5.ter Парижской конвенции по охране промышленной собственности от 20 марта 1883 г. (из русского перевода этой нормы комментируемая статья заимствовала и многие тяжеловесные обороты).

———————————
См.: Комментарий к части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского. С. 298 (автор — А.Л. Маковский).

Канторович Я.А. Указ. соч. С. 232.

6. В подп. 2 комментируемой статьи предусмотрено свободное использование объекта патентных прав при проведении научного исследования запатентованного продукта (способа) или при проведении над ним научного эксперимента. Указание на научный характер исследования и эксперимента характеризует его уровень, но вряд ли имеется в виду только фундаментальная наука. Доказывать научный характер исследования или эксперимента должно лицо, проводящее соответствующие исследование или эксперимент. Как указал Конституционный Суд РФ, рассматриваемое ограничение введено в целях обеспечения баланса интересов всех лиц, которым гарантирована свобода научного и технического творчества, и не предполагает введения запатентованного решения в оборот. Не допускается, очевидно, и собственно «применение» запатентованного продукта или способа экспериментатором или исследователем.

———————————
Определение Конституционного Суда РФ от 16 октября 2003 г. N 389-О. См. также очень показательное Постановление Президиума ВАС РФ от 16 июня 2009 г. N 2578/09 по делу N А40-65668/08-27-569.

7. В подп. 3 комментируемой статьи предусмотрено свободное использование запатентованных решений при чрезвычайных обстоятельствах. Принципиальнейшее отличие данного использования от всех других случаев, предусмотренных комментируемой статьей, заключается в том, что оно осуществляется без согласия патентообладателя, но с выплатой ему вознаграждения — «соразмерной компенсации». В связи с правом патентообладателя на компенсацию закон устанавливает обязанность уведомления патентообладателя о совершившемся использовании. Споры о размере и порядке выплаты компенсации рассматриваются в суде (подп. 8 п. 1 ст. 1406 ГК). Необходимость выплаты компенсации патентообладателю в случае, который с моральных позиций как раз не предполагает никакого вознаграждения, объясняется, видимо, тем, что на практике, конечно, используются те решения, которые специально создаются на случай ликвидации последствий стихийных бедствий, катастроф и аварий. Соответственно выплата компенсации должна стимулировать создание подобных решений.

Варианты использования запатентованных решений при ликвидации последствий чрезвычайных обстоятельств, очевидно, включают в себя изготовление и применение материальных носителей, ввоз их на территорию Российской Федерации, непосредственное применение запатентованных способов. Учитывая непредсказуемый характер чрезвычайных обстоятельств, можно предположить, что материальные носители могут также без согласия патентообладателя изготавливаться заранее и храниться на случай их возможного использования. Перечень субъектов, которые могут использовать запатентованные решения при чрезвычайных обстоятельствах и соответственно являются обязанными лицами по выплате компенсации патентообладателю, закон не ограничивает.

———————————
В литературе распространена иная точка зрения, ограничительно толкующая свободное использование запатентованного решения при чрезвычайных обстоятельствах. См.: Сергеев А.П. Указ. соч. 2007. С. 526; Городов О.А. Указ. соч. С. 394.

Не признается нарушением исключительного права патентообладателя:

применение средств, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, защищенные патентами, в конструкции или при эксплуатации транспортных средств (морских, речных, воздушных, наземных и космических) других стран при условии, что указанные средства временно или случайно находятся на территории Российской Федерации и используются для нужд транспортного средства. Такое действие не признается нарушением исключительного права патентообладателя, если транспортные средства принадлежат физическим или юридическим лицам стран, предоставляющих такие же права владельцам транспортных средств Российской Федерации;

проведение научного исследования или эксперимента над средством, содержащим изобретение, полезную модель или промышленный образец, защищенные патентами;

применение средств, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, защищенные патентами, при чрезвычайных обстоятельствах (стихийных бедствиях, катастрофах, крупных авариях) с последующей выплатой патентообладателю соразмерной компенсации;

применение средств, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, защищенные патентами, в личных целях без получения дохода;

разовое изготовление лекарств в аптеках по рецептам врача; применение средств, содержащих изобретения, полезные модели, промышленные образцы, защищенные патентами, если эти средства введены в хозяйственный оборот законным путем.

Статья 12. Право преждепользования

Любое физическое или юридическое лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от его автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема.

Право преждепользования может быть передано другому физическому или юридическому лицу только совместно с производством, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления.

Статья 13. Предоставление права на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца

1. Любое лицо, не являющееся патентообладателем, вправе использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец, защищенные патентом, лишь с разрешения патентообладателя (на основе лицензионного договора). По лицензионному договору патентообладатель (лицензиар) обязуется предоставить право на использование охраняемого объекта промышленной собственности в объеме, предусмотренном договором, другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором.

При исключительной лицензии лицензиату передается исключительное право на использование объекта промышленной собственности в пределах, оговоренных договором, с сохранением за лицензиаром права на его использование в части, не передаваемой лицензиату; при неисключительной лицензии лицензиар, предоставляя лицензиату право на использование объекта промышленной собственности, сохраняет за собой все права, подтверждаемые патентом, в том числе и на предоставление лицензий третьим лицам.

2. Лицензионный договор подлежит регистрации в Патентном ведомстве и без регистрации считается недействительным.

3. Патентообладатель может подать в Патентное ведомство заявление о предоставлении любому лицу права на использование объекта промышленной собственности (открытая лицензия). Пошлина за поддержание патента в силе снижается в этом случае на 50 процентов с года, следующего за годом опубликования сведений о таком заявлении Патентным ведомством.

Лицо, изъявившее желание использовать указанный объект промышленной собственности, обязано заключить с патентообладателем договор о платежах. Споры по условиям договора рассматриваются Высшей патентной палатой. Заявление патентообладателя о предоставлении права на открытую лицензию отзыву не подлежит.

4. В интересах национальной безопасности Правительство Российской Федерации имеет право разрешить использование объекта промышленной собственности без согласия патентообладателя с выплатой ему соразмерной компенсации.

Споры о размере компенсации разрешаются Высшей патентной палатой.