Торговое представительство во франции регулируется. Учебник: Гражданское и торговое право зарубежных стран. Налог на прибыль
Франция ― одно из лучших государств Европы для бизнеса. Здесь большой рынок потребителей, лояльное к иностранным капиталам законодательство, нет двойного налогообложения с большинством стран СНГ. Портал «ЗаграNица» рассказывает, как открыть представительство, отделение или филиал своей компании во Франции, в чем разница между организациями, а также какие требования предъявляют фирмам из СНГ
В последнем рейтинге Doing Business от Всемирного банка Франция оказалась 27-й из 189 стран. Несмотря на отсутствие в ТОП-20, она по-прежнему одна из популярнейших среди международных инвесторов. Это касается как Парижа и других крупных городов, так и Лазурного Берега. довольно простая и прозрачная: государство не ставит палки в колеса иностранцам, желающим выйти на местный рынок.
Фото: Shutterstock
Каждая зарубежная компания, планирующая работать во Франции, должна выбрать одну из организационных форм: представительство, агентство, отделение либо филиал. От выбора зависит ее деятельность и полномочия здесь.
Компании, желающие выйти на французский рынок, могут открыть:
Представительство (не является юридическим лицом, деятельность исключительно некоммерческая; рекомендуется (но не обязательна) регистрация в Торгово-промышленном реестре (RCS); не подлежит налогообложению).
Агентство (не является юридическим лицом, но имеет более широкие полномочия; обязательна регистрация в Торгово-промышленном реестре; по обязательствам отвечает головная компания).
Отделение (не является юридическим лицом, но имеет собственное имущество и обладает широкими полномочиями; обязательна регистрация в Торгово-промышленном реестре).
Филиал (является независимым юридическим лицом; более 50% уставного капитала принадлежит головной компании, которая, тем не менее (за редким исключением), не отвечает по долгам и обязательствам филиала)
Представительство
Самая простая форма организации. Ее главная цель созвучна с названием: это представление вашей компании во Франции. А также реклама, связи с общественностью, налаживание контактов и т.д. Представительство, или бюро (bureau de la représentation) не может осуществлять коммерческую деятельность ― это прерогатива самой компании.
Фото: Shutterstock
Для эффективной работы представительству нужны идентификационные номера SIREN и SIRET. Чтобы их получить, нужно подать déclaration d"existence (заявление о создании представительства) в Центр оформления предприятий. А затем обратиться в INSEE (Национальный институт статистики и экономических исследований).
Деятельность представительства или бюро иностранной фирмы не облагается налогами на территории Франции.
Агентство и отделение
Между этими понятиями есть разница: отделение имеет больше прав и полномочий. Например, оно способно владеть имуществом, нанимать и увольнять сотрудников. А также осуществлять коммерческую деятельность от имени зарубежного учредителя.
И агентство, и отделение рассматриваются законодательством Франции как иностранный инвестор. Что предусматривает соответствующее разрешение от местных властей.
Филиал
Филиал ― это самая адаптированная к другой стране структура. Процесс ее создания для фирмы из СНГ такой же, как и для любой французской компании.
Полина Богоявленская, специалист Парижской коллегии адвокатов, адвокатское бюро Racine Avocats:
Для открытия филиала надо прежде всего:
Зарегистрировать компанию в Сentre de Formalités des Entreprises (CFE);
открыть банковский счет;
определиться с юридическим адресом филиала;
определиться с режимом налогообложения;
определить режим социальной защиты (он во многом зависит от юридической формы филиала).
Большинство конвенций об избежании двойного налогообложения позволяют не платить (или значительно уменьшить) во Франции налог с дивидендов.
Тем не менее, сложности могут возникнуть, например, с открытием корпоративного счета. Для некоторой деятельности могут потребоваться специальные разрешения. Также надо понимать, что работу филиала регулирует законодательство Франции, а не устав головной компании
Налогообложение
Помимо РФ соглашения об отмене двойного налогообложения Франция подписала с Азербайджаном, Арменией, Беларусью, Казахстаном, Кыргызстаном, Таджикистаном, Туркменистаном, Узбекистаном и Украиной.
Налог на прибыль
При объеме торгового оборота (без НДС) 7,63 млн евро и более доход облагается налогом по ставке 33,33%.
При объеме торгового оборота (без НДС) ниже 7,63 млн евро и полной оплате уставного капитала учредителями (физические лица владеют не менее 75% суммы) доход облагается налогом по ставке 15% на прибыль до 38 120 евро и 33,33% на прибыль свыше 38 120 евро.
Фото: Shutterstock
Режим НДС выбирается в соответствии с размером оборота.
Режим «франшиза» предоставляется компаниям, чей оборот за предыдущий год не превышает 32 900 евро. В этом случае вы не обязаны декларировать и платить налог. При этом счета-фактуры выставляются без НДС.
Если порог превышен до 34 900 евро, статус франшизы сохраняется в течение года и на следующий календарный год. При большем увеличении оборота льготы отменяются с первого же дня следующего месяца.
Вклад в предприятие
Средства, которые вы вкладываете в создание предприятия, не облагаются налогами.
Дивиденды, выплачиваемые нерезиденту
Доходы, которые французская компания платит нерезидентам (лицам как физическим, так и юридическим), облагаются налогом по ставке 30% от общей суммы. Финансовые обязательства принимает на себя источник выплат.
Двусторонние договора Франции с другими странами об отмене двойного налогообложения значительно снижают налоговую ставку. Так, дивиденды, выплачиваемые резиденту Российской Федерации, облагаются сбором не более 15% от валовой суммы.
- Представительство в праве Англии и США
Регулируется нормами и принципами прецедентного права. В общем праве отсутствует статутное деление представительства на виды как законное и договорное, прямое и косвенное.
Прямое представительство - представительство, основанное на волеизъявлении представляемого и, как правило, не требующее дополнительного последующего одобрения или подтверждения.
Косвенное - представительство, возникающее из фактических обстоятельств, связанных в числе прочего в действиях в чужих интересах без поручения, а также в отдельных случаях с осуществлением профессиональной деятельности в определенном статусе или должности. Такое представительство в большинстве случаев требует последующего подтверждения или одобрения.
В английском праве исторически представитель обозначается термином "агент" и понимается в широком смысле. Он осуществляет представительство во всех видах и формах, включая посредничество и косвенное представительство, однако судебная практика Великобритании допускает и более узкое толкование термина "представительство" - агентом является лицо, прямо уполномоченное на заключение сделок и совершении иных юридически значимых действий от имени представляемого и за его счет.
Представителями могут именоваться комиссионеры, торговые представители, брокеры, адвокаты и даже капитаны судов.
В англоамериканском праве универсально осуществление представительства подразумевает наличие полномочий. Они могут быть как прямо выраженными, так и подразумеваемыми. Судебные инстанции исходят из того что подразумеваемые полномочия могут существовать тогда, когда лицо уже наделено прямо выраженными полномочиями.
Полномочия агента связаны с получением финансовых средств или иных объектов, обладающих высокой материальной ценностью, в американском праве всегда должно быть явно выраженным. Исключением из этого признается безналичный расчет лишь ситуация, когда такая форма расчетов является общепризнанной.
Англоамериканским правом допускается превышение агентских полномочий в случаях, когда лицо действовало в чрезвычайных или исключительных обстоятельствах и только при условии, что такое превышение было совершено в интересах и пользу представляемого. Представительство допускает действия агента от своего имени, но в интересах представляемого. В отношениях с третьими лицами агент может действовать прямо, указывая на наличие принципала, раскрывая его личность, раскрывая существование принципала и не раскрывая личность и действовать от своего имени не обозначая существование принципала вообще и не раскрывая его личность.
Во всех случаях принципал имеет законное право обращаться сразу к третьей стороне, которая была контрагентом по сделке, не привлекая агента.
Правоприменительная практика англо-американских стран предусмотрела специальные правила для тех категорий представителей, которые действуют преимущественно в коммерческой и торговой сфере. Особое значение приобретает для представителей, функционирующих в сфере внешней торговли.
1. Консигнационный агент
2. Агент делькредере
3. Брокер
4. Агент с исключительными правами
5. Комиссионный экспортный дом
6. Аукционист
В Английском праве Великобритании особенности правового положения фактора или "консигнационного" агента упомянуты уже на статутном уровне. В 1889 году был принят специальный закон о факторах. Согласно нему фактором является агент, обладающий в ходе своей обычной профессиональной деятельности полномочиями, связанными с продажей товара, их покупкой, а также осуществления займа под обеспечение товара.
Среди признаков правового статуса фактора важную роль играет то, что он фактически владеет товарами, принадлежащими принципалу. Последствиями данного обстоятельства стало то, что любая произведенная фактором продажа или иное действие по распоряжению товаром имеет юридическую силу в отношениях с третьими лицами, с которыми фактор ведет торговую деятельность. Условием является только наличие у него товара и товарораспорядительных документов. Такие действия будут считаться действительными, даже если они не оформлены прямо в качестве отдельных полномочий.
Агент делькредере - функция гаранта по обеспечению поступлений к принципалу покупной цены от покупателя. В данном случае он возлагает на себя обязанность возместить принципалу те убытки, которые вызваны невозможностью получения покупной цены из-за неплатежеспособности покупателя. ответственность и с покупателя, и с агента снимается в случае, когда такие невыплаты связаны с виной самого принципала. На усмотрение судов и прецедентной практике отдается решение вопроса, связанного со спорами о размере покупной цены.
Брокер - посредник. Он занимается подготовкой перед заключением договора и осуществляет все необходимые действия для этого. Брокер не имеет в наличии товара искам не занимается приемом платежных средств. Он составляет проект соответствующего договора и направляет обоим контрагентам, после подписывания обеими сторонами снова направляет каждой из сторон.
Агент с исключительными правами обладает уникальным правом на продажу товаров на определенной территории. Он работает за вознаграждение и получает от вознаграждения за все продажи на данной территории независимо оттого, чьими усилиями эти продажи осуществлены.
Комиссионный экспортный дом - вступает в правоотношение со сложным составом. С одной стороны он связан с импортерами товаров, отношениями агентов и принципалов соответственно. С другой стороны он связан отношениями с поставщиками и свиими он ответственен за выплату покупной цены. Из-за того что отношения между домом и импортером носят отношения агента и принципала, экспортный дом не может представлять импортерам кредит.
Аукционист - представитель, которому принципал передает принадлежащие ему товары, для реализации с аукциона. Он может получать покупную цену, однако аукционист, который действует в рамках своих обычных полномочий, обязывает принципала и в тех случаях, когда нарушает прямые указания принципала. В частности, это распространяется на случаи, когда добросовестный приобретатель купил на аукционе товар, а аукционист нарушил указание принципала в отношении размера покупной цены. Добросовестный все равно становится собственником товара.
- Германия
Торговое право Германии предполагает различные формы представительства в коммерческом обороте. Генеральное представительство является наиболее объемной формой представительства, охватывающей все возможные сферы предпринимательской деятельности и способствующей ускорению торгового оборота и соблюдению прав и интересов его участников. Право назначить генерального представителя принадлежит исключительно предпринимателям, т.е. лицам, зарегистрированным в реестре торговых компаний.
Генеральный представитель должен быть назначен в ясно выраженной форме; назначение путем молчания или путем совершения конклюдентных действий не имеет юридической силы. Учреждение генерального представительства должно быть зарегистрировано предпринимателем в реестре торговых компаний. Внесение в реестр должно следовать непосредственно за актом, учреждающим генеральное представительство, однако отсутствие регистрации не делает его недействительным. Генеральным представителем может быть только физическое лицо качестве генерального представителя не могут выступать ни юридические лица и их органы управления, ни участники, уполномоченные действовать от имени предприятия. Генеральное представительство жестко привязано к конкретному лицу и не может быть передано другим лицам. Особое значение генерального представительства для торгового оборота состоит в том, что правовые последствия учреждения гене-рального представительства четко изложены в ГТУ. Генеральное представительство включает полномочия на совершение любых судебных и внесудебных актов, а также юридических действий, связанных с ведением предпринимательской деятельности промыслом. Поэтому генеральный представитель в отличие от торгового представителя не ограничен рамками обычных действий, совершаемых при осуществлении конкретного вида промысла. Поэтому генеральный представитель вправе в частности заключать кредитные договоры принимать на работу и увольнять работников предприятия, учреждать филиалы, открывать новые производства и представлять интересы предпринимателя в широком смысле в суде. Не допускается назначение нескольких генеральных представителей с разделением между ними полномочий в соответствии с направлениями деятельности предприятия. При заключении сделок генеральный представитель не ограничен рамками торгового оборота, т.е. он вправе совершать волеизъявление от имени представляемого предприятия и в сфере публичного права, например, подавать заявления в государственные органы.
Вместе с тем ГТУ предусматривает и некоторые ограничения полномочий генерального представителя. Право генерального представителя на отчуждение или обременение объектов недвижимого имущества находящихся в собственности предприятия должно быть особо оговорено в соглашении о генеральном представительстве. Генеральный представитель не вправе учреждать генеральное представительство от имени предприятия, подписывать годовой отчет и совершать юридические действия, касающиеся предприятия как такового, а именно подавать заявление об открытии процедуры банкротства, изменять фирменное название предприятия, производить регистрацию в реестре торговых компаний и т.д. Генеральный представитель не вправе распоряжаться имуществом предпринимателя, отличным от имущества предприятия.
Предприниматель не имеет возможности ограничить полномочия генерального представителя в отношении третьих лиц. В ряде случаев предприниматели назначают нескольких генеральных представителей тем, чтобы предотвратить злоупотребления полномочиями и ошибочные решения с их стороны. Торговое уложение предусматривает также совместное генеральное представительство. В этом случае представительство осуществляется совместно несколькими лицами посредством согласного волеизъявления всех генеральных представителей. Один из совместных генеральных представителей может выступать в отношениях с третьими лицами от лица всех совместных представителей при наличии соответствующего решения с их стороны. Совершенные без уполномочия действия одного из совместных представителей могут быть впоследствии одобрены прочими совместными представителями. Полномочия генерального представителя прекращаются в случае наступления его недееспособности, в случае его смерти, но не в случае смерти владельца предприятия. Если генеральный представитель становится совладельцем предприятия, его полномочия по генеральному представительству также прекращаются. К прекращению генерального представительства ведет прекращение правоотношений, лежащих в его основе. Генеральное представительство прекращается при отчуждении предприятия его владельцем и при утрате последним статуса предпринимателя.
Генеральное представительство прекращается вследствие его отмены лицом, имеющим право на учреждение генерального представительства. Отмена представительства должна быть выражена в ясной форме. Прекращение генерального представительства, как и его учреждение регистрируется в реестре торговых компаний. Если генеральное представительство было учреждено незаконно, оно недействительно и оспоримо.
Представительские функции выполняют также комиссионеры, оптовые и розничные торговцы и посредники.
Посредничество - это деятельность по отысканию контрагентов каких-либо сделок налаживанию между ними юридических контактов и подготовке их соглашений. В различных странах посредников называют торговыми коммерсантами, куртье, факторами, дилерами, маклерами или брокерами.
Торговым поверенным в соответствии с ГТУ является лицо осуществляющее самостоятельную предпринимательскую деятельность промысел по оказанию посреднических услуг или заключению сделок от имени доверителя. К торговым поверенным не относятся лица, выполняющие функции представительства в рамках трудового договора с работодателем.
- Франция
Во Франции, как и в ФРГ, различаются договорное и законное представительство. Представительство является договорным, если полномочия представителя основаны на его договоре с представляемым. Представительство является законным, когда сам закон назначает определенное лицо представителем другого, обычно недееспособного лица. Деление представительства на договорное и законное, хотя и не предусмотрено ФГК, является в настоящее время общепризнанным. Хотя в ФГК не проводятся различия между договором поручения и полномочием, на практике полномочие рассматривается как одностороннее заявление представляемого и не связывается обязательно с договором поручения.
Предметом поручения может быть ведение отдельных либо всех дел представляемого. Объем полномочий представителя вытекает из договора. Договоры, заключенные представителем, обязывают представляемого в том случае, если представитель не вышел за пределы предоставленных ему полномочий. В противном случае представляемый будет связан договором, если прямо или молчаливо одобрит его. Если такого одобрения не последует, а представитель, в свою очередь, надлежащим образом не осведомит третье лицо о действительном объеме своих полномочий, то он сам становится обязанным перед третьим лицом. Доверенность прекращается отзывом, отказом поверенного от поручения, смертью, лишением дееспособности или разорением доверителя или поверенного. Отмена поручения, о которой был уведомлен только поверенный, не затрагивает прав третьего лицо, которое заключило договор с поверенным, не зная об этой отмене.
ТОРГОВОЕ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО
Право Франции и ФРГ специально регламентирует торговое представительство, используемое коммерсантами. Основные виды торгового представительства, существующие в современном торговом обороте, - это, во-первых, представительство, осуществляемое служащими торгового предприятия, и во-вторых - представительство через различного рода агентов, которые посредничают при заключении сделок или заключают сделки от имени представляемого и находятся с представляемым в постоянных отношениях.
От торгового представительства следует отличать посредничество, которое, как правило, регулируется особо. Цель посредничества состоит в том, чтобы добиться заключения договора между заинтересованными лицами. Посредниками являются, например, маклеры - (Германия, Швейцария), куртье (Франция).
Следует иметь в виду, что в национальных системах права самостоятельные торговые представители именуются по разному: торговыми или коммерческими агентами - во Франции, Германии, Японии, Италии).
Во Франции торговый агент, имеющий статус коммерсанта, может действовать, во-первых, от имени и за счет промышленных предпринимателей или купцов и, во-вторых, от своего имени или предпринимателей и за их счет.
В качестве торговых представителей в Германии, агентов в Швейцарии и торговых агентов во Франции могут действовать как физические, так и юридические лица. Будучи самостоятельными торговыми деятелями, торговые представители в Германии и торговые агенты во Франции вправе осуществлять представительство нескольких предпринимателей, причем если во Франции по закону они не вправе представлять предпринимателей конкурентов, то по законодательству Германии такая возможность не исключена.
Глава 6 основные институты торгового права франции
1. Статус коммерсанта
Поскольку торговое право является специальным правом предпринимателей, его нормы подлежат применению в отношениях, одной из сторон в которых является лицо, имеющее статус коммерсанта. Этот статус определяется на основании Торгового кодекса Франции – ФТК. Под коммерсантом подразумевается не только физическое, но и юридическое лицо, которое совершает торговые сделки в процессе осуществления своей коммерческой деятельности (ст. L. 121 ФТК). Не может быть коммерсантом несовершеннолетний, даже освобожденный от родительской власти. ФТК относит к коммерсантам полные и коммандитные товарищества, товарищества с ограниченной ответственностью и акционерные товарищества. Эти субъекты являются коммерсантами независимо от характера заключаемых ими сделок. К отношениям с участием коммерсантов нормы ФГК применяются субсидиарно.
Приобретение статуса коммерсанта допускается во Франции для граждан Франции, лиц без гражданства и иностранцев. Иностранные граждане стран, не входящих в ЕС обязаны перед ведением коммерческой деятельности получить идентификационную карту с пометкой, что они являются коммерсантами. Приобретение статуса коммерсанта подтверждается внесением данных о нем в реестр торговли и товариществ70. При неподаче коммерсантом‑физическим лицом заявления о регистрации, его могут обязать это сделать в судебном порядке под угрозой ареста. Однако лицо, начавшее коммерческую деятельность и не подавшее заявление о регистрации в течение 15 дней, будет нести ответственность по обязательствам, связанным со статусом коммерсанта (ст. L. 123‑8 ФТК). Сведения реестра доступны для всех. С информацией желающие могут ознакомиться как в суде, ведущем реестр, так и в Торгово‑промышленной палате, членами которой обязаны быть коммерсанты. Коммерсанты‑физические лица представляют основную часть малого и среднего бизнеса.
Каждый коммерсант обязан вести бухгалтерский учет и торговые книги, в которых отражаются его торговые дела, состояние его имущества и деловая переписка. Заполненные книги доказывают ведение коммерсантом коммерческой деятельности и позволяют осуществлять за ней контроль. Срок хранения торговых книг – 10 лет. Содержание их является коммерческой тайной и получить к ним доступ можно лишь на основании решения суда. Коммерсант должен иметь специальный счет в банке и уведомлять суд о своем семейном положении подачей соответствующей декларации.
Одним из составляющих статуса коммерсанта является право на фирму, т.е. имя, которым он пользуется при совершении торговых сделок и для своей подписи. Право на фирму (исключительное право) является одним из составляющих так называемой промышленной собственности и распространяется на территорию, в пределах которой действует торговый реестр, содержащий запись о данном коммерсанте. Коммерсант может от имени своей фирмы предъявлять иски и отвечать по искам. Недозволенное использование фирмы другим лицом влечет применение мер ответственности в виде запрещения такого использования, штрафов, компенсации убытков правообладателя.
2. Торговые товарищества
Исторически возникновение торговых товариществ вызвано развитием капиталистического способа производства и расширением торговли. Регламентация торговых товариществ осуществляется нормами торгового права (ФТК и специальными законами71), что отличает их от товариществ, подчиненных нормам гражданского права. По своей сути торговые товарищества в зависимости от их вида могут быть объединением лиц (так называемые персональные товарищества) или капиталов (так называемые хозяйственные общества)72. Торговые товарищества могут быть следующих видов: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество73.
Указанные юридические лица имеют специальную правоспособность, устанавливаемую учредителями при их создании и закрепляемую в уставе или ином учредительном документе.
Торговые товарищества возникают в явочно‑нормативном порядке, кроме товариществ, учредителями которых являются иностранцы. Такие товарищества создаются во Франции в разрешительном порядке.
Полным товариществом является объединение лиц, преследующих цель ведения торгового предприятия под общей фирмой, если все товарищи несут полную и солидарную ответственность перед кредиторами (ст. L. 221‑1 ФТК). Полное товарищество является юридическим лицом, участниками которого могут быть физические и юридические лица, имеющие статус коммерсантов. Учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. В нем должно быть определено:
Название товарищества и его местонахождение;
Цель и предмет деятельности;
Срок, на который оно создается;
Размер складочного капитала,
Сведения об участниках.
Минимальный размер пая каждого участника и минимальный размер складочного капитала законом не определен. Оплата пая может быть произведена участником любым образом (кроме внесения ценных бумаг) в срок, установленный учредительным договором. Отчуждение пая допускается лишь по согласию остальных участников. Выход участника из полного товарищества, созданного без указания срока деятельности, допускается при предварительном уведомлении остальных. Прибыль и убытки распределяются пропорционально вкладам участников. Все товарищи управомочены и обязаны вести дела товарищества и вправе осуществлять контроль за его деятельности. Полное товарищество прекращается с регистрацией в торговом реестре:
1) истечением срока, на который оно было создано;
2) решением участников;
3) открытием конкурса над имуществом товарищества или одного из участников;
4) смертью одного из участников;
5) по иным обстоятельствам, установленным учредительным договором.
Коммандитное товарищество (простая коммандита) согласно ст. L. 222‑1, 222‑3 ФТК представляет собой торговое товарищество, объединяющее паи участников под общей фирмой, причем ответственность одного или нескольких товарищей (коммандитистов) ограничена перед кредиторами внесением определенной суммы, а ответственность других товарищей не ограничена (полных товарищей, имеющих статус коммерсантов). Коммандитисты не участвуют в руководстве делами товарищества, могут произвести уступку своего пая полным товарищам, а при наличии согласия всех полных товарищей и большинства коммандитистов – третьим лицам. Коммандитное товарищество является юридическим лицом, учреждаемым на основании учредительного договора. Если ФТК не указано иное, то на коммандитное товарищество распространяются положения, установленные для полного товарищества (к примеру, положения об исчислении и распределении прибыли и убытков).
Общество с ограниченной ответственностью – одна из наиболее часто используемых форм торговых товариществ, особенно в малом и среднем бизнесе. ООО может быть создано с любой целью, допустимой законом, несколькими лицами (не более 50) или одним лицом (ст. L. 223‑1, 223‑3 ФТК). ООО несет ответственность перед кредиторами только принадлежащим ему имуществом, а его участники рискуют лишь в пределах своих вкладов (ст. L. 223‑1 ФТК).
Для защиты интересов кредиторов ООО должно иметь уставный капитал (не менее 7 500 Евро – ст. L 223‑2 ФТК), размер которого может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.
Ведение дел и представительство интересов ООО ведется через физических лиц – управляющих (распорядителей), которые могут быть назначены и не из состава участников ООО (ст. L. 223‑18 ФТК). Однако указания участников имеют высшую силу и в основном определяют ведение дел ООО через высший орган – собрание участников. Когда число участников ООО более двадцати допускается образование наблюдательного совета. Контроль за деятельностью ООО осуществляется ревизорами (ст. L. 223‑35 ФТК).
Порядок учреждения ООО
Для учреждения ООО учредители подписываются учредительный договор и устав, который заверяется в нотариальной форме. В уставе отражаются: наименование и местонахождение ООО, предмет его деятельности, размер уставного капитала и суммы вкладов участников. ООО признается созданным с момента его регистрации в торговом реестре.
Права участников ООО определяются отношениями членства и зависят от размера их долей (размера участия в уставном капитале ООО).
Имущественными правами участников являются: право на получение прибыли пропорционально размеру их доли; получение части имущества при ликвидации ООО; право на выход из ООО и отчуждение своей доли.
Участие в управлении заключается в праве голоса на общих собраниях ООО, а также в правах на получение информации и ознакомление с документацией ООО.
Обязанностями участников является внесение вкладов в уставной капитал ООО и недопущение конкуренции с ООО.
Доля участника может свободно переходить к наследникам участника. Уступка доли третьим должна быть совершена с согласия 3/4 голосов участников ООО.
Прекращение ООО происходит вследствие:
Решения общего собрания ООО;
Решения суда.
Акционерное (анонимное) общество (далее АО) – юридическое лицо, капитал которого разделен на акции, представляет собой объединение капиталов и также несет ограниченную ответственность в пределах стоимости своего имущества. АО представляет собой распространенную организационно‑правовую форму, подходящую для создания крупных объединений, привлекающих капиталы многих инвесторов. Число участников АО должно быть не менее семи (ст. L. 225‑1 ФТК).
АО, проводящие публичную подписку на акции, могут предлагать акции неопределенному кругу лиц, обычные АО – распределяют акции среди акционеров‑учредителей. Порядок создания и деятельности АО, проводящих публичную подписку, более сложен и требования к ним повышены. В такой форме, в частности, создаются:
Общества, ценные бумаги которых продаются по официальному курсу или по курсу вторичного рынка ценных бумаг;
Общества, пользующиеся для размещения ценных бумаг услугами банков или биржевых маклеров;
Общества, пользующиеся для размещения ценных бумаг рекламой или использующие для их продажи такие методы, как доставка на дом, заказы по телефону, почтовая рассылка.
Минимальный размер уставного капитала АО, обращающихся к публичной подписке, должен составлять не менее чем 225 000 Евро, прочих АО – 37 000 Евро (ст. L. 224‑2 ФТК). Его размер может быть изменен лишь с соблюдением предусмотренных законом условий.
Порядок учреждения АО
Учредительным документом АО является устав, который требует нотариальной формы и указания в нем:
Формы АО и его целей;
Наименования и местонахождения АО;
Срока деятельности;
Размеров денежных вкладов;
Размера уставного (акционерного капитала);
Видов акций;
Порядка образования и деятельности органов управления и контроля;
Правил распределения прибыли;
Данных о руководителях АО и подписавших устав акционерах‑учредителях).
АО, размещающие свои акции путем публичной подписки, должны давать объявление о проведении такой подписки и собрать в оплату не менее 50\% размера заявленного акционерного капитала (ст. L. 225‑3 ФТК). После утверждения отчета о проведении подписки утверждается устав АО и формируются органы управления (ст. L. 225‑3 ФТК). АО признается созданным с момента его регистрации в торговом реестре.
Органы управления АО
Структура управления АО может быть двухзвенной: высший орган (общее собрание акционеров), исполнительный орган (административный совет во главе с президентом (генеральным директором) или трехзвенной: высший орган (общее собрание акционеров), орган контроля (наблюдательный совет) и исполнительный орган (совет директоров во главе с президентом). В большинстве случаев используется первый вариант, называемый также «классическим».
В компетенцию высшего органа управления (общего собрания акционеров) входят решения по любым вопросам АО. Собрания могут быть очередными (не реже 1 раза в год), чрезвычайными (для внесения изменений в устав) и специальными (с участием держателей определенных категорий акций).
Компетенция исполнительного органа управления включает в себя представление АО в отношениях с третьими лицами, совершение сделок в интересах АО, ведение бухгалтерского учета и составление годового баланса, а также созыв общего собрания акционеров.
Наблюдательный совет состоит из представителей акционеров и наемных работников в числе от 3 до 12 членов (ст. L. 225‑69 ФТК). Задачами наблюдательного совета являются: контроль за ведением дел в АО, в том числе получение информации от правления и проверка бухгалтерских книг АО, проверка и утверждение годового отчета (ст. L. 225‑68 ФТК).
Контроль за деятельностью АО осуществляется также ревизорами, а проверкой публичной отчетности АО занимаются комиссары.
Права акционеров подтверждаются обладанием акциями и определяются их количеством. Допускается выпуск акций различных категорий, предоставляющих различные права (Раздел 2 главы 8 ФТК).
Имущественными правами акционеров являются право на получение дивидендов (части прибыли АО) пропорционально числу и категории акций, получение часть имущества при ликвидации АО.
Право на участие в управлении состоит в праве голоса на общих собраниях акционеров АО, а также в правах на получение информации и на оспаривание неправомерных решений общего собрания акционеров.
Основной обязанностью акционеров является внесение вкладов в уставной капитал АО.
Акции на предъявителя могут свободно отчуждаться как любые движимые вещи. Именные акции переходят к третьим лицам на основании индоссамента, т.е. передаточной надписи. Чаще всего купля‑продажа акций происходит на бирже по установленному курсу.
Прекращение АО происходит вследствие:
Истечения срока, на который оно было создано;
Решения общего собрания акционеров;
Ликвидации по решению суда;
Прекращение АО должно быть зарегистрировано в торговом реестре.
3. Несостоятельность (банкротство)
Несостоятельностью (банкротством) лица признается его неспособность погасить свои долговые обязательства перед третьими лицами. Французское законодательство о несостоятельности преследует цель сохранения работающих предприятий и рабочих мест и удовлетворение требований кредиторов, т.е. в большей степени ориентировано на интересы должников74. При разрешении случаев несостоятельности происходит реализация материально‑правовых требований кредиторов путем санации, санирующей ликвидации предприятия или ликвидации имущества должника. Несостоятельными могут быть признаны любые физические и юридические лица, признаваемые коммерсантами, а также юридические лица частного права. Это возможно как в результате соглашения сторон, так и в принудительном порядке. Суды ориентируют стороны на проведение переговоров о досудебном урегулировании проблем в связи с возникшей неплатежеспособностью должника.
Производство по делам о несостоятельности может быть возбуждено в отношении всего имущества должника при его неплатежеспособности, т.е. неоплате им своих платежей; в случае нарушения должником обязательств по заключенному им с кредиторами мировому соглашению; а также, если нарушаются установленные планом реструктуризации условия. Ходатайствовать об этом могут кредиторы и сам должник. Производство может начать суд по своей инициативе, либо по представлении информации от работников или администрации предприятия‑должника, а также на основании требования прокурора. Судом принимаются меры по обеспечению интересов кредиторов (ограничиваются права должника по распоряжению имуществом). Движимое и недвижимое имущество должника реализуется. Полученная сумма после покрытия расходов распределяется между кредиторами в соответствии с заявленными требованиями и в установленном порядке, что прекращает производство. При недостаточности имущества производство также прекращается.
Решение о завершении производства восстанавливает управляющих юридического лица в правах, отменяются запретительные меры. Должник‑юридическое лицо по завершении ликвидации его имущества прекращает свое существование, должник‑физическое лицо – считается освобожденным от долгов.
4. Торговое представительство и посредничество
Представительством является совершение уполномоченным лицом (представителем) сделок от имени и за счет другого лица (представляемого). Представительство может быть урегулировано ФГК (общегражданское представительство) и ФТК (торговое представительство).
Торговый представитель – это самостоятельный предприниматель, которому доверено представлять интересы другого предпринимателя или от имени последнего заключать сделки. Он свободен в своих действиях и сам распоряжается своим рабочим временем. Торговый представитель должен стараться добросовестно исполнять свои обязанности по заключению сделок. При этом он должен учитывать интересы предпринимателя, сообщать предпринимателю все необходимые сведения, в частности, незамедлительно оповещать его обо всех сделках, в которых он участвует как посредник и как представитель.
В отличие от представителя посредник действует от своего лица по договорам, вытекающим из ведения предпринимательства, не являясь постоянно уполномоченным для других лиц (биржевые маклеры, куртье и торговые агенты – ст. L. 131‑1 – L. 134‑17). Самостоятельным является комиссионер, действующий от своего имени, за свой счет и в своем интересе. Коммивояжерами являются служащие торговых предприятий, имеющие право на сбыт товаров вне территории этого предприятия за определенное вознаграждение в виде процента от проданных с их помощью товаров. Коммивояжер лишь подыскивает клиентуру, а договоры с клиентами заключается уполномоченными лицами торговых предприятий.
5. Договоры в деятельности предпринимателей (торговые сделки)
Торговыми сделками являются сделки, указанные в качестве таковых в законе (ст. L. 110‑1, L. 110‑2 ФТК), независимо от того, кто их совершает. Торговыми сделками признаются:
Приобретение движимых вещей (товаров) с целью дальнейшей перепродажи без различия, будут ли товары переданы в неизменном виде или после переработки;
Посреднические операции при купле‑продаже недвижимого имущества, акций, долей участия в торговых товариществах;
Сделки, связанные с ведением производства, перевозки;
Сдача внаем движимого имущества;
Сделки с валютой, банковские и страховые операции, а также операции с векселями;
Сделки комиссионеров;
Договоры, связанные с торговым мореплаванием.
Торговыми будут и сделки, осуществляемые коммерсантов в виде промысла, т.е. систематически. Все прочие сделки, не являющиеся торговыми, регулируются гражданским законодательством. Смешанные сделки (т.е. сделки между коммерсантом и некоммерсантом) регулируются торговым и гражданским правом. Торговые сделки предполагаются возмездными.
Контрольная работа
по маркетингу
"Правовое регулирование франчайзинга во Франции"
Считается, что Франция - единственная европейская страна, имеющая специальное законодательство о франчайзинге. На самом деле это не совсем так Реально отношения франчайзинга регулируются прежде всего в соответствии с общими положениями гражданского законодательства Франции и договорно-обязательственного права Судебная практика во Франции, как и в других государствах континентального права, не является самостоятельным источником права. Тем не менее, решения высших судебных инстанций служат в качестве руководящих, авторитетных разъяснений и рекомендаций для низших судов.
Франция - действительно единственная европейская страна, в которой принят закон, непосредственно адресованный франчайзингу. Но его нельзя отнести к чисто франшизному законодательству хотя бы по той формальной причине, что им регулируются отношения лиц еще в преддоговорный, предфраншизный период, когда вовсе не предопределено, что одно из таких лиц станет франчайзером, а другие - его франчайзи. К тому же этот закон распространяется на все виды лицензионных, агентских, представительских и т.п. отношений, и франчайзинг, таким образом, - лишь часть его юрисдикционной сферы.
Закон, о котором идет речь, звучит так: «О развитии коммерческих и кустарных предприятий и улучшении экономических, правовых и социальных условий их функционирования». Как явствует из его названия, закон призван создать благоприятные условия для укрепления позиций прежде всего малого и среднего бизнеса и, в частности, уменьшить его зависимость от крупных фирм, специализирующихся на «продаже» собственных средств индивидуализации и ноу-хау. Так, закон содержит требования к правообладателю о предварительном, преддоговорном раскрытии необходимой информации лицу, которое намеревается приобрести в возмездном порядке исключительные права. Характерно, однако, что закон был принят по инициативе очень влиятельной и активной Французской федерации франчайзинга, что говорит о его значении, прежде всего для этого вида договоров.
Главная цель закона 1989 г. состоит в том, чтобы защитить интересы лица, приобретающего исключительные права, от неполной или недостоверной информации о «фирме», которая может быть сообщена ему правообладателем до заключения договора о «продаже» таких прав, что впоследствии, в процессе выполнения договора, может сыграть пагубную роль в предпринимательской судьбе пользователя. Поэтому закон и говорит о предпродажном раскрытии информации, т.е. о сообщении пользователю определенных сведений о правообладателе еще до предоставления ему исключительных прав.
Ст 1 закона 1989 г. устанавливает, в частности, что любое лицо, предоставляющее другому лицу лицензию на использование фирменного наименования, торговой марки или логотипа на условиях полной или частичной исключительности прав такого использования, должно до начала исполнения любого соглашения, заключенного сторонами во взаимных интересах, предоставить другой стороне особый документ, содержащий честную информацию, позволяющую этой другой стороне принимать решения на основе такой информации. Этот особый документ должен, помимо прочего, включать сведения о продолжительности и опыте предпринимательской деятельности лицензиара, положении на рынке и возможностях его расширения, значении розничной сети, сроке действия, условиях возобновления и прекращения соглашения, возможностях передачи франшизы, объеме исключительных прав.
В случае, если до начала исполнения соглашения потребуется уплата любых денежных сумм, в особенности для того, чтобы получить исключительные права на оговариваемой территории, то обязательства, принимаемые в возмещение таких платежей, должны быть изложены в письменной форме, равно как и взаимные обязательства сторон на случай их утраты. Упомянутый документ, а также предлагаемый текст соглашения должны быть представлены минимум за 20 дней до начала исполнения соглашения либо в случае необходимости - до уплаты любых денежных сумм.
Приведенные положения закона 1989 г. свидетельствуют, что законодатель стремится, во-первых, предотвратить вероятность злоупотреблений со стороны франчайзера, требуя от него предоставления необходимых сведений в обязательном порядке и, во-вторых, заставить франчайзера принять письменные обязательства еще до заключения договора с франчайзи, если последний уплатил ему какие-либо суммы в счет будущих франшизных услуг.
Если на преддоговорном этапе, говорится далее в законе, франчайзи обращается в суд с жалобой на франчайзера, последний обязан предоставить суду все документы, а также необходимую информацию и проект договора минимум за 20 дней до его заключения. Следуя общим принципам французского договорного права, суд выносит в таких случаях решение о прекращении договора по причине его несоответствия таким принципам, и франчайзи вправе требовать возмещения убытков. Основные принципы ФГК позволяют требовать такого возмещения либо на основании договорной ответственности поставщика товаров или услуг в случае, если они оказывались со скрытыми дефектами, либо на основании деликтной ответственности в случаях, когда между сторонами не существует договора
Закон 1989 г. обладает несколькими особенными чертами, которые уже проявились, несмотря на пока еще небогатую судебную практику его применения. Во-первых, он относится, как отмечалось, ко всем видам соглашений, связанных с продажей лицензии, агентированием и представительством. Во-вторых, он применяется ко всем категориям франчайзеров во Франции, как к индивидуальным, так и корпоративным, независимо от страны их происхождения и их организационно-правовой формы, на французском рынке в течение всего периода функционирования франшизной сети. В-третьих, закон исходит из того, что лицензиар является первоначальным обладателем торговой марки во Франции. В-четвертых, закон по своей юридической силе не превосходит положений Регламента № 4087/88 КЕС.
Надо отметить и то обстоятельство, что в упомянутом декрете № 91337 сформулированы условия предпродажного раскрытия информации столь расплывчато и неопределенно, что трудно добиться их соответствия. Едва ли можно обойтись без судебного разбирательства, чтобы быть в состоянии уверенно сказать, что подразумевают требования декрета, К тому же, хотя базовый закон ограничивается только преддоговорным раскрытием информации, декрет идет дальше этого. Так, например, он требует, чтобы будущий франчайзер открыл свою отчетность за 2 предыдущих года. Тем самым декрет фактически задерживает как минимум на 2,5 года вхождение на французский рынок любого иностранного франчайзера, создающего свой филиал во Франции.
Порядок заключения франшизного соглашения, так же как и порядок его прекращения, определяются Французским гражданским кодексом. В частности, одностороннее прекращение соглашения регулируется согласно положениям ст. 1183 ФГК, прекращение, обусловленное условиями соглашения, - ст. 1656 ФГК; прекращение вследствие резкого и непредвиденного изменения обстоятельств, при которых было заключено соглашение, а также его прекращение по суду - в соответствии со ст 1184 ФГК. Что касается прав и обязанностей сторон франшизного соглашения после его прекращения, то они всецело определяются условиями соглашения в соответствии с общим договорно-обязательственным правом Франции.
Следуя его положениям, а также положениям ФГК, франчайзер не должен нести ответственности в случаях, когда к нему предъявляются требования со стороны потребителей и клиентов франчайзи, поскольку между франчайзером и этими лицами не существует никаких договорных отношений. Но франчайзер несет ответственность, если истцу удастся доказать наличие прямого «управления» операциями франчайзи со стороны франчайзера. Это не совсем четкое положение не отвечает на вопрос о том, какого рода ответственность в данном случае и в каком порядке несет каждая из сторон франшизного соглашения. Не только во Франции, но и в других странах вопрос об ответственности франчайзера перед потребителями за действия франчайзи по распространению продукции и оказанию услуг, произведенных самим франчайзером или франчайзи под фирменным наименованием и/или торговой маркой франчайзи, решается в каждом конкретном случае в соответствии с общим гражданским договорным законодательством. Большую роль при этом играет законодательство о правах потребителей, фальсификации товаров, стандартах качества.
В частности, закон о защите прав потребителей позволяет Правительству Франции запрещать либо ставить под контроль изготовление, импорт, обладание продукцией, представляющей опасность при правильном пользовании ею, а также предложение прав, продажу, маркировку фирменным наименованием или торговой маркой, упаковку и использование такой продукции. Такие же контрольные процедуры и запреты распространяются на услуги. В качестве стороны в гражданских и уголовных делах против изготовителей или распространителей такой продукции могут выступать не только потребители, но и потребительские организации.
Законодательство о преступных обманах и фальсификации позволяет государственным органам конфисковывать продукцию, представляющую серьезную и реальную угрозу потребителям, либо если существует угроза интересам потребителей в результате нечестной торговли. Конфискация осуществляется по предписанию председателя суда первой инстанции. Специальным законодательством предусматриваются положения о маркировке товаров, правила импорта промышленной и сельхозпродукции, о недопущении в этой области контрактных соглашений, принятых в нарушение свободы договора, а также навязываемых условий кредитования.
Во Франции узаконено прямое применение Директивы ЕС об ответственности изготовителя продукции. Когда речь идет о франчайзинге, франчайзи может предъявить иск к франчайзеру и добиваться его ответственности либо за нарушение условий конкретного франшизного соглашения по законодательству о защите прав потребителей и положений Директивы ЕС, либо за нарушение условий коммерческого договора по нормам ФГК и общего договорного законодательства. Об исках потребителей к франчайзеру уже говорилось выше.
Французское законодательство достаточно детально регулирует главный предмет франшизного соглашения - передачу и использование исключительных прав на объекты промышленной и интеллектуальной собственности. Ныне действующий закон о торговых марках № 91-7 от 04 01 1991 г. был принят с учетом Директивы ЕС № 89/104 от 29. 2,1989 г., регулировавшей вопросы межгосударственного использования этих объектов интеллектуальной собственности в ЕЭС. Закон о торговых марках 1991 г заменил предьгдущий закон 1964 г. но основные положения этого более раннего, закона сохранились в силе. В частности, продолжают действовать торговые марки, предоставленные по нему.
В соответствии с законом 1964 г. все соглашения о предоставлении торговой марки или лицензии на нее, чтобы их можно было принудительно осуществить в судебном порядке против третьих лиц, должны быть предоставлены в письменном виде на регистрацию в Национальный институт интеллектуальной собственности - государственное учреждение, наделенное полномочиями проводить подобные регистрации. Торговая марка, предоставленная франчайзи, регистрируется во Франции либо под именем франчайзера, либо, если она предоставлена на основе лицензионного соглашения, - под именем собственника. При этом в НИИС регистрируется копия лицензионного соглашения.
По закону франчайзер имеет право передать франчайзи только зарегистрированную во Франции торговую марку, а начать франшизный бизнес он может не ранее, чем подаст заявку на регистрацию торговой марки Копия лицензионного соглашения тоже должна быть зарегистрирована в НИИС до начала исполнения франшизного соглашения. Копия удостоверения о регистрации торговой марки прилагается к франшизному соглашению, причем в такой копии должно быть записано требование о возобновлении регистрации торговой марки франчайзером в период действия франшизного соглашения. Регистрация осуществляется на 10 лет и может возобновляться в течение неопределенно долгого времени, причем в отношении любого из унифицированных в пределах ЕЭС 42 классов товаров и услуг. Допускается регистрация торговых марок лиц любой национальности на территории Франции Регистрации подлежат также «коллективные торговые марки» групп или ассоциаций изготовитеней продукции, участники которых используют их для обозначения места происхождения, качества или состава своих товаров и услуг.
Директор НИИС может отказать в регистрации торговой марки по юридическим или техническим основаниям» но такой отказ может быть оспорен в судебном порядке Закон 1964 г предусматривает лишение прав торговой марки в случае, если правообладатель не пользовался ею открыто и определенно, не считая неиспользования по уважительным причинам, в течение 5 лет, предшествовавших судебному оспариванию решения Директора НИИС об отказе в регистрации. В соответствии с законом о торговых марках 1991 г любое лицо вправе в течение двух месяцев с момента опубликования информации о подаче заявки на регистрацию торговой марки сообщить Директору НИИС свои соображения или возражения против ее регистрации.
Процедура оспаривания в суде отказа в регистрации торговой марки установлена законом 1964 г и имеет достаточно стандартный характер.
В отношении фирменных наименований или обозначений во Франции долгое время не было специального законодательства о их регистрации и защите. Общая позиция французского права сводилась к тому, что у фирмы должно быть единое и единственное фирменное наименование, и что его защита - частное дело правообладателя. Такой подход не мог не быть чреват ущербом для правообладателя, потому что претензии третьих лиц, пострадавших от действий его интегрированных партнеров, во всех случаях должны были адресоваться ему одному. И хотя основное условие успеха франшизной сети зависит прежде всего от отождествления ее в глазах потребителей с фирменным наименованием франчайзера, последний во многих случаях предпочел бы, чтобы потребители были поставлены в известность, что в лице франчайзи они имеют дело с независимым предприятием. Поэтому франчайзер вправе обязать франчайзи зарегистрировать в соглашении собственное коммерческое наименование. В последние годы во Франции готовился закон, который должен предусматривать включение во всех случаях в условия подобных сог‑1ашений такого требования правообладателя.
Перечень всех франшизных наименований хранится в НИИС, и до того, как франчайзер создаст и /или зарегистрирует свою компанию во Франции, он должен в собственных интересах проверить, не имеется ли в регистре НИИС таких же фирменных наименований. Правонарушениями в области фирменных наименований, как и торговых марок, по французскому законодательству являются их незаконное копирование или имитация на товарах или услугах одного и того же класса, что порождает путаницу и введение в заблуждение потребителей и клиентов. Такие правонарушения могут преследоваться в уголовном порядке или путем гражданских исков. Судебным постановлением может быть наложен арест на продукцию, имеющую незаконную торговую марку.
Регулирование передачи франчайзером и использования со стороны франчайзи части объектов интеллектуальной собственности осуществляется во Франции по закону об авторском праве 1957 г. К таким объектам прежде всего относятся оригинальные тексты руководств, инструкций или наставлений франчайзеров по ведению коммерческих операций франчайзи. В отдельных случаях франчайзи получает также программное компьютерное обеспечение как часть лицензированной информации ноу-хау. По закону 1985 г. авторские права франчайзера на программное обеспечение сохраняются в течение 25 лет с момента создания такого обеспечения. Отдельно по закону 1987 г. защищаются авторские права на полупроводниковые компьютерные чипы, которые должны быть зарегистрированы в НИИС; срок их защиты - 10 лет после первой продажи.
В отдельных франшизных системах используются патенты, являющиеся собственностью франчайзера или приобретенные им по лицензии. Во Франции различаются 3 разновидности патентов. Французский патент, права на который регулируются законами 1968 г. и 1978 г., действует только на территории Франции и охраняется в течение 20 лет. Франчайзер может приобрести также европейский патент, действующий на территории каждого из государств-членов Мюнхенской конвенции 1973 г. и сохраняющийся также в течение 20 лет. Наконец, франчайзер может воспользоваться международным патентом, действительным на территории каждого из государств-членов Вашингтонского договора о патентном сотрудничестве 1970 г.
Как и в других странах, во Франции осуществляется жесткий контроль над монополистической деятельностью и антиконкурентной практикой, объектом которого является и франчайзинг. Не допускаются любые коммерческие соглашения, которые имеют своим следствием исключение, ограничение или сдерживание свободной конкуренции в одном из секторов экономики или на любом рынке, а также всякое злоупотребление своим доминирующим положением со стороны любого предприятия или группы предприятий, действующих на французском рынке. Основными правовыми актами в этой области являются закон-декрет № 86-1283 от 01.12.1986 г. о честной конкуренции и декрет № 86-1309 от 20.12.1986 г. о регулировании цен. Исполнение обоих актов возложено на созданный для этой цели Совет по конкуренции, а также на Апелляционный суд Парижа Действия, ведущие к нарушению конкуренции, могут быть пресечены посредством судебных запретов, штрафов и/или иных санкций.
Законом-декретом № 86/1283 прямо запрещаются любые согласованные действия, соглашения, явные или подразумеваемые союзы, ведущие к ограничению рыночной конкуренции одним или несколькими из следующих способов: ограничением доступа на рынок; фиксированием цен; сдерживанием или осуществлением контроля над производством, капиталовложениями или техническим прогрессом; разделом источников поставок. Запрещение фиксации цен распространяется на франчайзинг с оговорками: целый ряд судебных решений по франшизным соглашениям сводился к тому, что франчайзер может лишь рекомендовать франчайзи цены на товары в случаях, когда такая рекомендация имеет целью сохранить и защитить имидж франшизной системы в глазах потребителей.
Не запрещает закон-декрет и селективную торговлю, в частности, в случаях, когда выбор стратегии поставщика товаров требует ведения именно этого вида торговли, и когда ее осуществление соответствует сложившимся объективным условиям. Так, Совет по конкуренции, учитывая особую роль во французской экономике индустрии моды и, в частности, производства и сбыта парфюмерии и косметики, решил, что изготовители косметики вправе налагать на розничных распространителей своей продукции определенные обязательства в отношении ее складирования, а также набора и содержания персонала, поддержания минимального набора товаров. Более того, Совет установил, что изготовители могут не возобновлять на новый срок соглашения с розничными распространителями или досрочно прекращать действующее соглашение с теми из них, кто не соглашается принять налагаемые на них обязательства.
Положения закона-декрета 1986 г. о запрещении злоупотреблений доминирующим положением на рынке сформулированы в соответствии с требованиями антимонопольных статей 81 и 82 Римского договора. Министр экономики Франции уполномочен на основании этих положений отменять своим декретом некоторые категории соглашений. Однако положения Регламента КЕС № 4087/88 об индивидуальных и «блочных» изъятиях франшизных соглашений из сферы действия антимонопольного законодательства признаются во Франции юридически обязательными. Таким образом, франшизные соглашения, даже если они противоречат антимонопольному законодательству Франции, не могут быть объявлены недействительными ни по решению административных органов, ни по постановлению суда.
Хотя отдельная судебная практика по франчайзингу, как отмечалось, во Франции еще не богатая, обилие рассматриваемых судами дел о «горизонтальных» объединениях, о связанной торговле, о навязывании поставщиками минимальных розничных цен и других ограничениях свободы конкуренции позволяет предположить, что среди них встречаются и дела по франчайзингу.
Понятие торгового представительства в чешском правовом регулировании так же, как и в словацком, можно определить двояко. Во-первых, речь идет о торговом представительстве в рамках его самостоятельной деятельности и, во-вторых, - о торговом представительстве, созданном на основании договора о торговом представительстве, на основе которого возникает торгово-правовое обязательственное отношение. Изменения, которые произошли в чешском правовом регулировании после принятия нового ГК и принятия новых специальных законов (например, Закона о коммерческих корпорациях) , касаются не только первого типа торгового представительства, но и торгового представительства, созданного на основании договора о торговом представительстве.
До принятия нового ГК правовое регулирование торгового представительства в Чешской Республике осуществлялось так же, как и в Словакии (с небольшими отличиями). Торговое представительство предпринимателя в связи с его деятельностью регламентировалось в части IV ТК (§ 13-16). Правовое регулирование торгового представительства как обязательственно-правового отношения содержится также в нормах § 652-672а ТК.
Можно констатировать, что, хотя в связи с рекодификацией произошло "перемещение" правового регулирования деятельности предпринимателя и его представительства или в новый ГК, или в Закон о коммерческих корпорациях (в частности некоторые вопросы деятельности предпринимателей - юридических лиц (коммерческих компаний и кооперативов)), основные тезисы, теоретические исходные точки и общие вопросы остались без изменений.
Как указано в § 13 абз. 1 ТК, предприниматель - физическое лицо действует лично или от его имени может действовать его представитель. Основное отличие между предпринимателем - физическим лицом и предпринимателем - юридическим лицом, состоит в том, то последний не может действовать лично, как физическое лицо. От имени юридического лица по закону должен действовать только уставный орган (руководитель при обществе с ограниченной ответственностью и правление при акционерном обществе, при коммандитном товариществе). Исключение составляет открытая коммерческая компания, от имени которой ввиду ее характера могут действовать прямо все партнеры коммерческой компании.
Новый ГК в § 161-167 регулирует действия от имени юридического лица, причем указывает, что от его имени действует уставный орган. В § 164 устанавливается, что член уставного органа может представлять юридическое лицо во всех делах. Это значит, что в этом случае уставный орган не только действует от имени юридического лица, но и представляет его, что можно воспринимать как торговое представительство юридического лица.
Уставный орган может состоять из нескольких членов, поэтому уже при создании юридического лица (коммерческой компании) необходимо определить, каким способом эти члены должны действовать от имени компании и представлять ее. Они могут действовать или каждый самостоятельно, или коллективно. Член уставного органа может осуществлять свою деятельность либо на основе трудового договора в качестве сотрудника юридического лица, либо на основе другого договора, например, мандатного, который на практике встречается чаще всего.
Новый ГК регулирует представительство предпринимателя и в § 430 указывает: "Если предприниматель уполномочит кого-то выполнять определенную деятельность при ведении торгового предприятия, это лицо представляет предпринимателя во всех действиях, которые обычно случаются при этой деятельности". В этом случае речь уже идет не о представительстве согласно закону (в качестве уставного органа у юридического лица), а о добровольном предоставлении полномочий определенному лицу предпринимателем на представительство. Такие полномочия на представительство может предоставить не только предприниматель - юридическое лицо, но и физическое лицо.
Новый ГК регулирует также общие вопросы представительства как такового (не только представительства предпринимателя). Но эти положения можно применять также при представительстве предпринимателя на основе доверенности или же на основании договора как с юридическим, так и с физическим лицом. Речь может идти, например, о представительстве предпринимателя адвокатом на основе доверенности.
В торгово-правовых отношениях встречается особый тип представительства. Речь идет о представительстве посредством общей доверенности. В рамках предыдущего правового регулирования этот институт был закреплен исключительно в ТК, но после рекодификации частного права стал составной частью ГК в рамках проблематики, касающейся представительства. Необходимо констатировать, что нормы о представительстве как таковом, а также о представительстве предпринимателей, которые ранее встречались в нескольких правовых предписаниях, в настоящее время в чешском законодательстве объединены в одном кодексе (ГК), что следует оценить положительно. Общая доверенность регламентирована в § 450-456 ГК. Как уже было сказано, речь идет об особом виде полномочий. Особенность эта состоит также в том, что пределы этих полномочий определены прямо законом . Лицо, которое действует от имени предпринимателя на основе общей доверенности, называется прокурором и от имени предпринимателя имеет право выполнять все юридические действия, которые могут совершаться в процессе осуществления деятельности предприятия.
При действиях в рамках общей доверенности действует несколько законных ограничений. Наиболее важным является то, что прокурор в рамках представительства не может совершать распорядительные действия с недвижимостями, а значит, не может автоматически, в рамках общей доверенности отчуждать, обременять недвижимость, которая принадлежит предпринимателю на праве собственности, а также не может приобретать недвижимость от его имени. Но это ограничение, содержащееся в законе, можно снять путем внесения этого правомочия в общую доверенность.
Еще одним ограничением согласно закону, является то, что прокурор не может передать общую доверенность третьему лицу, не может предоставить следующую общую доверенность. Кроме того, общая доверенность может быть предоставлена только физическому лицу. Следовательно, прокурором не может быть юридическое лицо.
Договор о торговом представительстве. Торговое представительство предпринимателя может быть создано также на основе договора о торговом представительстве.
Аналогично другим институтам торгового права договор о торговом представительстве после рекодификации был перемещен из отмененного ТК в новый ГК (§ 2483-2520 ГК).
Договором о торговом представительстве торговый представитель как независимый предприниматель обязывается лицом, которое он представляет, долгосрочно развивать деятельность, направленную на заключение определенного вида договоров (сделок), т.е. вести переговоры и заключать сделки от имени, представляемого им лица и за его счет , за что получает вознаграждение в форме комиссионных.
Договор о торговом представительстве должен быть заключен в письменной форме.
Основными реквизитами договора являются:
- - определение торгового представителя как независимого предпринимателя;
- - обязательство торгового представителя долгосрочно развивать деятельность, направленную на заключение определенного вида договоров (сделок), или вести переговоры и заключать сделки от имени, представляемого им лица и за его счет;
- - указание определенных договоров (сделок);
- - указание личности представляемого.
Важной особенностью договора о торговом представительстве является его долгосрочный характер. Именно этот признак отличает его от других так называемых договоров поручения (договор посредничества, мандатный договор, комиссионный договор, договор на проведение контроля).
Торговым представителем может являться и юридическое, и физическое лицо. Но свою деятельность он должен осуществлять в качестве предпринимателя, т.е. как систематическую деятельность, самостоятельно, от своего имени, под свою ответственность и с целью получения прибыли .
К основным обязанностям торгового представителя относятся следующие:
- - осуществлять деятельность, которая является предметом договора о торговом представительстве;
- - осуществлять эту деятельность по отношению к представляемому добросовестно, с профессиональной заботой и честными намерениями (in bona fides);
- - информировать представляемое им лицо о своей деятельности.
Обязанностям торгового представителя соответствуют права представляемого им лица. Однако торговый представитель в рамках этих обязательственных отношений также имеет определенные права, которым, наоборот, корреспондируют обязанности представляемого, а именно:
- - удовлетворять финансовые претензии торгового представителя, прежде всего в форме комиссионных, а также в форме оплаты расходов торгового представителя, которые возникли в связи с осуществлением его деятельности;
- - действовать честно и добросовестно, способствовать тому, чтобы, торговый представитель мог беспрепятственно осуществлять свою деятельность . Это значит, что он должен снабжать торгового представителя документами и информацией, необходимыми для переговоров или заключения сделки.
Как уже было сказано, основное право торгового представителя и одновременно основная обязанность представляемого им лица - выплата вознаграждения торговому представителю за осуществленную деятельность в форме комиссионных. Размер комиссионных обычно определяется в договорах о торговом представительстве. Но в случае его отсутствия, так как речь не идет об обязательном условии договора о торговом представительстве, торговому представителю принадлежат условные комиссионные, соответствующие обычаям по месту его деятельности, имея в виду вид товара, с которым связан договор о торговом представительстве.
Торговый представитель имеет право также на возмещение расходов, которые возникли в связи с осуществлением его деятельности. Но закон предполагает, что эти расходы будут составной частью комиссионных торгового представителя. Кроме того, в договоре может быть установлено, что кроме комиссионных, торговый представитель имеет право также на возмещение расходов, но только одновременно с получением комиссионных.
В договоре может быть установлено, что торговое представительство может быть исключительным или неисключительным. Причем исключительное торговое представительство должно быть специально оговорено в договоре, в противном случае будет считаться, что стороны согласились на неисключительное торговое представительство. Исключительное торговое представительство означает, что представляемое лицо связано обязанностью не привлекать на определенной территории и для определенного круга сделок (или лиц) определенного в договорном порядке другого торгового представителя, а торговый представитель не имеет право осуществлять деятельность в пользу других лиц или заключать сделки за свой счет.
Сущность неисключительного торгового представительства заключается в том, что представляемое лицо может приглашать для аналогичной деятельности или на той же территории и другого торгового представителя, а торговый представитель может осуществлять такую же деятельность для других лиц или заключать сделки за свой счет.
См.: Suchoza J., Husdr J., Marek К., Raban P. Cesko-slovenske kontexty obchodniho prava. Praha: Wolters Kluwer CR, a.s., 2011. S. 382.
