Правовой статус сторон корпоративного договора. Корпоративный договор. Ограничения предмета корпоративного договора и состава его сторон
Бизнес-план написан. Закончен долгий и достаточно сложный период начального бизнес-планирования. Но реалии экономического рынка России достаточно противоречивы. И для того, чтобы узнать, насколько удачно мы спланировали функционирование конкретной бизнес идеи, нам необходимо выполнить оценку бизнес-плана.
С одной стороны, оценка бизнес-плана сродни его экспертизе Специалисты разбираются в его устройстве, рассматривают разные его части с целью выявления ошибок и составления рекомендаций по внедрению бизнес-плана в жизнь.
С другой стороны, оценка бизнес-плана это процедура (рыночная услуга), целью которой становится оценка рыночной стоимости готового бизнес-плана. Бизнес-план, если он оценен экспертами на отлично и гарантирует отличные перспективы, имеет шанс быть проданным за достаточно высокие суммы.
Бизнесмены в современной России готовы платить деньги за уже проработанные и гарантированно успешные бизнес идеи. И действительно, бывают такие ситуации, когда успешный бизнес-план не удается реализовать по каким-то причинам, к примеру, высоким начальным инвестициям. Тогда, пока бизнес-план актуален, его очень разумно продать другому бизнесмену, который сможет эти инвестиции туда вложить.
Оценка экономической эффективности
Оценку экономической эффективности бизнес-плана и целесообразности инвестиционного проекта и бизнес-плана можно условно разделить на две основные части:
1. Предварительная оценка инвестиционного проекта на стадии принятия решения о разработке бизнес-плана.
На этой стадии важным является выявление целесообразности дальнейшей детальной проработки инвестиционного проекта, а также разработки подробного бизнес-плана, экспертиза инвестиционного проекта по уже имеющемуся бизнес-плану для оценки достоверности и доказательности этого документа и оценки состоятельности и реализуемости инвестиционного проекта.
2. Процесс выполнения работ по оценке инвестиционных проектов включает в себя несколько основных этапов:
Технический анализ возможности осуществления инвестиционного проекта (сроки, местоположение, общие затраты с точки зрения технологии, доступность ресурсов и рынков, технологические процессы);
Финансовый анализ предприятия, претендующего на реализацию инвестиционного проекта;
Моделирование потоков продукции, ресурсов и денежных средств;
Расчет показателей эффективности инвестиционного проекта для его участников;
Анализ неопределенности и оценка рисков, связанных с осуществлением проекта;
Анализ организационной структуры инвестиционного проекта.
В итоге Заказчик получает экспертное заключение на разработанный инвестиционный проект, включающее:
Оценку реализуемости и эффективности инвестиционного проекта;
оценку целесообразности участия в реализации инвестиционного проекта различных сторон;
сравнение вариантов проекта;
анализ соответствия разработанного инвестиционного проекта российским и международным стандартам.
Оценка эффективности инвестиционных проектов проводится в случаях, когда:
Идет поиск инвестора, выбор оптимальных условий инвестирования или кредитования, подготовка качественного инвестиционного проекта, выбор условий страхования рисков;
возникают сомнения относительно целесообразности участия в инвестиционном проекте и его эффективности;
существует неопределенность результатов реализуемого инвестиционного проекта.
Оценка рисков
Оценка бизнес-плана всегда включает в себя оценку вероятности возникновения самых пессимистичных сценариев развития бизнеса. Основные виды риска:
Производственный риск - связан с возможностью невыполнения предприятием своих обязательств перед заказчиком;
финансовый риск - возможность невыполнения финансовых обязательств перед инвесторами вследствие использования для финансовой деятельности заемных средств;
инвестиционный риск - возможность обесценивания инвестиционно-финансового портфеля, состоящего как из собственных, так и из приобретенных ценных бумаг;
рыночный риск - возможное колебание рыночных процентных ставок на фондовом рынке и курсов валют;
политический риск - возможные убытки от нестабильной политической ситуации.
Оценка риска реализации бизнес-плана производится по следующей схеме:
1. Выбор наиболее неопределенных и рисковых параметров бизнес-плана (снижение объемов продаж, снижение цены продаж, повышение себестоимости единицы товара и т.д.).
2. Проведение оценки эффективности проекта для предельных значений каждого параметра, вычисление NPV и IRR для различных условий реализации проекта.
3. Анализ сценариев реализации бизнес-плана:
оптимистического;
базового (нормального);
пессимистического.
В основе вывода о возможности положительной реализации проекта должен лежать пессимистический сценарий.
Успехов вам в бизнесе!
Понятие корпоративного договора, введённое новой редакцией Гражданского Кодекса - малоизвестно в российской практике, и его применение представляет особый интерес.
Корпоративный договор (корпоративное соглашение) может быть заключен только в хозяйственных обществах. С помощью этого документа все участники или их часть договариваются между собой о реализации своих корпоративных прав, о том, какие действия можно предпринимать, чтобы эти права реализовать.
Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего современного гражданского права, стала проявляться в последние годы во все возрастающем объеме и в современной России. Эта тенденция в первую очередь связана с признанием частной собственности и постепенным занятием ею командных высот в экономике, сужением до необходимых пределов государственного регулирования хозяйственной сферы, установлением свободы выбора контрагентов. Новый Гражданский Кодекс не только провозгласил "свободу договоров", но и создал необходимые гарантии для ее осуществления.
Практически весь текст Гражданского кодекса решает задачу регулирования договоров. В договорные отношения вступают у нас либо дееспособные граждане, либо юридические лица, либо граждане-предприниматели, то есть граждане, имеющие статус предпринимателя. Договор является одним из основных источников гражданских прав и обязанностей, поэтому и нормы главы 2 Кодекса так же в итоге направлены на регулирование договоров, не говоря уже о сделках, о нормах, о представительстве и доверенности, которые являются необходимым инструментом регулирования договорных отношений, об обязательствах, о собственности.
Переломным моментом в юрисдикции РФ по отношению к подобным соглашениям можно считать 2008-2009 гг., когда правительство внесло поправки в Законы "Об АО" и "Об ООО". Тогда, согласно ст.32 п.1 и ст.8 п.3 соответственно, членам компании разрешили заключать договоры о правах участников организации и соглашения акционеров предприятий.
В новом Кодексе решили "объединить" положения и назвать их "корпоративным договором".
При таком договоре все или некоторая часть участников обсуждают и договариваются о конкретных действиях для реализации прав корпорации.
Единственное, существует прямое ограничение о формировании отдельного органа управления с конкретным составом участников. Также нельзя подчинять участников договора выполнять указания органов организации. договор акционер собственность корпоративный
С другой стороны, преимуществом корпоративного соглашения является возможность более детально описать правила создания органов общества, что не предусмотрено в статуте. Например, указать количество независимых руководителей или управляющих, которые исполняют представительские функции от лица тех или иных членов общества.
Также подобный договор дает возможность акционерам "совместно" регулировать те или иные вопросы в управлении организации.
Немаловажными бывают ситуации, когда для урегулирования какой-то проблемы, общее количество голосов участников разделяется поровну. В таком случае главную роль играет умение донести свою позицию и аргументирование сторонами своих доводов.
К тому же заключение корпоративного соглашения дает участникам возможность закрепить в договоре условия покупки, отчуждения акций других членов или порядок увеличения уставного капитала.
По сути корпоративный договор может стать гарантом "спокойствия" некоторых участников в тех случаях, когда происходит смена состава членов общества. Зачастую старые участники могут переживать, что их могут сменить, а новые - что есть вероятность обмана со стороны "бывалых".
Гражданский кодекс регулирует не только правила корпоративного договора между участниками хозяйственного общества, но и в случае договора между участниками и третьими лицами. Подобные договоренности могут выглядеть таким образом:
- 1. Подписание соглашения участников общества и кредиторами организации.
- 2. Заключение договора между действующим составом участников организации с будущими членами организации. Это могут быть потенциальные покупатели части (доли) акций в период прохождения переговорного процесса о вхождении инвесторов в общество.
- 3. Вполне не исключен вариант, при котором участники передают кредиторам некую долю акций или некие права в участии на согласованных условиях.
Судя по содержанию нового Кодекса, ситуация выглядит достаточно убедительно и обнадеживающе. Это дает кредиторам возможность усилить и закрепить защиту своих интересов. В случае заключения такого договора с организацией "должника", их можно обязать голосовать за то или иное решение, или же воздержаться продавать свою долю. По схожему принципу могут происходить и заключенные соглашения между участниками и лицами, инвестирующими свои средства в данное предприятие.
Относительно формы корпоративного соглашения установлено главное требование - оно должно представлять единый документ, который подписывают обе стороны. В случае заключения договора между членами организации, об этом необходимо уведомить всех участников общества.
Иначе лицо, которое не подписывало данное соглашение, но потерпит убытки, имеет законное право потребовать компенсацию (возмещение) нанесенного ущерба с договорившихся сторон.
В новой редакции Кодекса имеется посылание на закон "Об АО" о разглашении информации при заключении корпоративного соглашения. Что касается публичной организации, то информация о договоре обязана находиться в открытом доступе, а для непубличной - эти сведения считаются конфиденциальными.
Нарушения условий корпоративного договора:
- 1. В случае, когда договор был заключен между всеми участниками организации но, не смотря на это, решение было принято вопреки установленным правилам, то такое решение может быть оспорено в судебном порядке одним из участников, как недействительное. Интересный момент : в ГК указано, что в случае положительного судебного решения для заявителя, это не отменяет действительности договоренности сделки, которая была заключена благодаря неправомерному решению собрания.
- 2. Если условия договора были нарушены одной из сторон, которая подписала данное соглашение, то другие участники имеют право в судебном порядке оспорить заключенный договор, но только в том случае, если будет доказано, что "провинившаяся" сторона осознанно пошла на такой шаг и знала об ограничениях в условии корпоративного документа.
Исходя из всех нюансов в корпоративных договорах, которые подписываются участниками различных организаций, вытекает следующее.
Если условия договора носили конфиденциальный характер, то будет очень сложно доказать недействительность такой сделки, когда третье лицо не могло знать о существующих ограничениях соглашения. Единственный вариант для "порядочной" стороны, это требовать возмещение компенсации в случае, если это было обговорено в договоре.
Так же в новом Кодексе предусмотрена ситуация выхода одного из участников корпоративного соглашения. В такой ситуации, подписанный всеми сторонами договор не теряет свою силу.
Насколько популярным будет заключение корпоративных договоров пока не ясно. Судя по обсуждениям на тему изменений в ГК, иногда всплывает вопрос о соглашениях между акционерами и участниками ООО, но на данный момент все находится в процессе обсуждения.
В то же время можно сказать, что в арбитражных судах схожие ситуации уже имеют место. Конечно, не всегда это споры и конфликты между участниками, но можно сказать, что постепенно понятие "корпоративный договор" все чаше будет использоваться на практике.
С помощью договора у граждан и юридических лиц формируется уверенность в том, что их предпринимательская деятельность будет обеспечена всеми необходимыми материальными предпосылками, а результаты предпринимательской деятельности найдут признание у потребителей и будут реализованы. Такая уверенность, в свою очередь, способствует развитию производственной сферы. С помощью договора совершенствуется и процесс распределения произведенных в обществе материальных благ, поскольку договор позволяет доставить произведенный продукт тому, кто в нем нуждается.
Договор обеспечивает эффективный обмен произведенными и распределенными материальными благами в случае изменения потребностей участников экономического оборота. Наконец, договор предоставляет возможность потреблять существующие в обществе материальные ценности не только их собственниками (обладателями иных вещных прав), но и другими участниками экономического оборота, испытывающими потребности в данных материальных ценностях.
Итак, корпоративный договор - интересное явление. Арбитражные суды уже знакомы с этим документом на практике. В то же время корпоративный договор не изучен полностью и до конца, а значит - предполагает большой диапазон для применения возможностей, для реализации юридических норм и даже - для юридического творчества.
Список литературы
- 1. Витрянский В.В. Гражданский кодекс о договоре // Вестник Высшего арбитражного суда Российской Федерации.
- 2. Гражданский кодекс РФ 30 ноября 1994 года N 51-ФЗ, с изменениями от 23.05.2016 № 146-ФЗ
Зачем в ГК РФ конструкция корпоративного договора, когда есть акционерное соглашение, соглашение участников ООО? Как они соотносятся?
Всякий договор - это соглашение. Указанные соглашения - это тоже корпоративные договоры.
Законодатель ввел родовую конструкцию, а ее виды - соглашения (в АО и ООО). Видовые признаки отличатся своими признаками, которых нет у рода. Акционерные соглашения, например, имеют свою специфику. Корпоративный договор - это формирующийся институт, который имеет ряд подинститутов (АО, ООО, могут быть другие).
Согласно ст. 67.2 ГК РФ, участники ХО или некоторые из них вправе заключить договор об осуществлении корпоративных (членских) прав, в соответствии с которыми они обязаны осуществлять эти права или воздерживаться от их осуществления и т.д.
Подобного рода договоры могли заключаться до их закрепления в ГК РФ в соответствии с принципом свободы договора. В 90-е годы суды к ним относились по-разному, в т.ч. отрицательно (признавали недействительными) потому, что они направлены на ограничение правоспособности. Неслучайно президиум ВАС РФ (от 30.03.2010 № 135), что упорядочить судебную практику, прямо отметил, что участники обществ могут заключать такие договоры. Эти договоры не были противоправными, это добровольные решения, это не лишение правоспособности (например, не продавать акции в течение года).
Природа корпоративных договоров.
Иногда к ним относят и соглашения об управлении партнерством. Нельзя. Почему? Такое соглашение регулирует права и обязанности участников партнерства и лиц. не являющиеся ими, порядок и сроки их осуществления, и заключается при учреждении партнерства. Поэтому по своей природе является соглашением о создании ЮЛ.
А п. 10. ст. 67.2. ГК РФ говорит о применении правил о корпоративном договоре к соглашениям о создании исключительно ХО. Кроме того, это соглашение охватывает соглашения, например, на создание ЮЛ. Участники ХО вправе заключить корпоративный договор – т.е. участники, а при соглашении об управлении партнерством - только будущие партнеры на создание ЮЛ в будущем.
Можно ли к корпоративному договору применить общие положения о договорах?
Разные мнения в науке. Одни считают, что можно, другие, что нет.
Пленум ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах» отметил, что принцип свободы договора подлежит применению к корпоративному договору с учетом недопущения нарушения действующих императивных норм в момент его заключения и если это не будет противоречить сути корпоративных отношений.
Субъектный состав корпоративного договора.
Если все участники корпорации договорились между собой, например, проводить определенную финансовую политику, изменение устава и т.д., – это будет корпоративный договор или решение общего собрания? Чем они отличаются? Если это деятельность высшего органа – одни нормы, а если корпоративный договор – иные нормы. Могут по-разному именовать, но в случае коллизии, арбитражному суду нужно разобраться какие нормы применить (не отличить). Нужно исходить из компетенции общего собрания (процедура, повестка, извещения, компетенция) и компетенции участников корпоративного договора.
Корпоративное соглашение межу участниками ХО, а между участником и самим ХО? Нет, не с участником самого себя. Только ли корпоративный договор может заключаться участниками корпорации? Нет, п. 9 ст. 67.2 ГК РФ предусматривает заключение договора между участниками ХО и 3-ми лицами, в т.ч.
Кредиторами ХО.
Такой договор ГК РФ не называет корпоративным. Законодатель говорит, что к нему подлежат применению нормы корпоративного права. Тогда чем он по сути отличается от корпоративного договора (за исключением субъектного состава)? Сказать трудно. Не есть ли это скрытая форма вывода управления корпорацией за ее рамки? Законодатель сказал, что могут быть 3-е лица, в т.ч. инвесторы, кредиторы, а любые ли 3-е лица? Круг их ограничен? Раз не ограничен, смотреть надо из существа отношений. Например, пригласили на должность директора управленца, не члена корпорации. Могут ли с ним заключить корпоративное соглашение? Нет. Нигде не запрещено, но это правило вытекает из сути отношений.
Единственным требованием при заключении договора с 3-ми лицами является цель такого договора – обеспечение охраняемого законом интереса такого лица. Например, цель была обанкротить – здесь большое упущение.
Субъектом корпоративного договора могут быть как все участники, так и некоторые из них, формальных ограничений по количеству нет.
Это двусторонняя или многосторонняя сделка?
Здесь есть элемент общей направленности для достижения какой-то цели. Есть не только права по отношению друг к другу, следовательно, они направлены по отношению друг к другу, но есть и обязанность соблюдения самим обязательств. Больше подходит к конструкции многосторонней сделки. Отнести к односторонней сделке затруднительно. Решение здесь принимается голосованием, большинством. Если участник не согласен, то для него корпоративный договор будет не обязательным.
Т.е. по своей природе корпоративный договор - это многостороння сделка.
Могут ли участники корпорации заключить несколько корпоративных договоров? Могут (не продавать акции, поддержать кандидатуру).
Может один или несколько участников участвовать в нескольких корпоративных договорах? Могут запретов нет.
Корпоративный договор и устав. Может ли он противоречить уставу? Нет. Вместе с тем, по отдельным моментам может не соответствовать и не влечь недействительности (п. 7 ст. 67.2. ГК РФ), а этом случае стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на недействительность в связи с его противоречием уставу. Если это противоречие касается структуры ХО, компетенции органов, стратегической линии развития, отраженной в уставе, то здесь корпоративный договор может сохранять силу только для участников корпоративного договора, но не более. Это будет нарушением прав самой корпорации.
В таких случаях директор от имени всей корпорации вправе в арбитражном суде признать такие условия корпоративного договора недействительными. Нужно смотреть не наносит ли такой корпоративный договор ущерба корпорации, если, например, он направлен на ее разрушение, когда это вытекает из контекста.
Предмет корпоративного договора: согласование участниками вопросов по поводу голосования на собрании, в т.ч. по кандидатурам в органы управления, право или обязанность продажи, выкупа акций или долей другого, преимущественное право покупки, запрет продажи акций 3-м лицам, обязанность передавать дивиденды другим участникам и иное.
Корпоративный договор в принципе новых прав не создает, но касается распоряжения, использования уже существующих прав, в связи с этим появляются новые права, например, не продавать акции. Это права по использованию уже имеющихся прав и обязанностей.
