Допрос обвиняемого: понятие, сроки, порядок и процессуальное оформление. Порядок и условия проведения повторного допроса обвиняемого. Процессуальный порядок допросов в судебном разбирательстве Подсудимый вправе давать показания

Допрос – это следственное действие, заключающееся в получении и фиксации уполномоченным лицом в установленном Уголовно-процессуальном кодексе Российской Федерации (далее – УПК РФ) порядке показаний участников уголовного судопроизводства об известных им фактах, имеющих значение для уголовного дела.

Допрос может проводится только в рамках должностным лицом, ведущим его расследование, либо по его поручению органом дознания, а также судом.

В случае явки участника уголовного судопроизводства следователь (дознаватель) обязан удостовериться в его личности и приступить к составлению протокола.

Процесс допроса состоит из следующих частей:

• выяснение необходимых данных о личности допрашиваемого (заполнение анкетной части протокола);
• разъяснение прав (в бланке допроса предусмотрено разъяснение не всех вышеперечисленных прав допрашиваемому лицу), предупреждение свидетеля и потерпевшего об уголовной ответственности по ст.ст. 307, 308 УК РФ (отказ от дачи показаний и дача заведомо ложных показаний);
• получение показаний в виде свободного рассказа по известным обстоятельствам либо в виде вопросов-ответов или в смешанном варианте, с последующей их фиксацией в протоколе;
• по окончании допроса протокол предъявляется допрашиваемому лицу для прочтения либо по его просьбе оглашается следователем, о чем в протоколе делается соответствующая запись. Ходатайство допрашиваемого о дополнении и об уточнении протокола подлежит обязательному удовлетворению;
• протокол подписывается участвующими лицами (в случае отказа подписать протокол – об этом делается запись следователя и удостоверяется его подписью либо при необходимости подписью других лиц, например, защитника).

Если протокол допроса составлен неуполномоченным должностным лицом, то такое доказательство может быть признано недопустимым.

Допрос – это не только важный юридический момент, но и психологический. Следует себя вести спокойно, нераздражительно, уважительно к должностному лицу.

Если непонятен вопрос лучше переспросить или попросить следователя (дознавателя) переформулировать его.

Не надо давать показания о тех обстоятельствах, которые выходят за рамки вопроса следователя, а также о том, что допрашиваемое лицо знает со слов других и выдавать эти показания за свои.

Если лицо понимает, что он не хочет отвечать на какие-то вопросы и такие ответы могут негативно отразится для самого допрашиваемого лица – необходимо отказаться от дачи показаний в рамках правового поля (сослаться на ст. 51 Конституции Российской Федерации).

К допросу лучше готовиться заранее, настраиваться психологически и продумать ответы на возможные предполагаемые вопросы.

Последующие действия после допроса

Со стороны допрашиваемого лица: если права нарушены, например, не разъяснены права, отказано во внесении замечаний или устного ходатайства в протокол, допрос проведен неуполномоченным лицом (эти нарушении возможны ввиду отсутствия адвоката) необходимо обратиться к или же самостоятельно подать жалобу.

Со стороны следователя: в случае если у следователя (дознавателя) возникнут новые вопросы после первого допроса, то он вправе провести дополнительный допрос и вызывать повторно ранее допрошенное лицо. Количество таких повторных допросов законодателем не ограничено. Как показывает практика, в этом случае используется тактика вопросов – ответов.

Если в показаниях ранее допрошенных лиц имеются существенные противоречия, то следователь вправе провести очную ставку.

В зависимости от данных показаний следователь может с участием допрашиваемого лица провести иные следственные действия и мероприятия. Например, провести выемку документов и предметов, получение образцов для сравнительного исследования (отпечатков пальцев рук, почерка и подписей и др.), попросить явиться на полиграф или составление фото-композиционного портрета.

Дальнейшие действия зависят от результатов расследования уголовного дела. В случае его приостановления или прекращения, лицо, которое давало показания могут больше не вызывать (предварительное расследование могут возобновить), а если уголовное дело направляется в суд, то следует ждать повестки о вызове на допрос.

Допрос в суде

Как правило, судом вызываются участники уголовного судопроизводства, которые уже были допрошены в ходе расследования, однако бывают и исключения. Например, допрос в суде в качестве свидетеля следователя (дознавателя), проводившего расследование уголовного дела.

Допрос в суде имеет свои отличительные особенности, это связано с принципами работы суда, в частности принципами гласности, непосредственности и устности.

Перед началом допроса председательствующий (судья) удостоверится в личности допрашиваемого лица, разъяснит права, предупредит об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний.

В отличие от предварительного расследования уголовного дела, допрос лица осуществляется судьей и сторонами уголовного судопроизводства.

Это важный психологический момент для допрашиваемого лица, так как допрос осуществляется в присутствии других лиц (более 5) и в отличие от стадии предварительного расследования, вместо одного должностного лица, допрос осуществляется тремя (судья и стороны уголовного судопроизводства).

Первой задает вопросы свидетелю та сторона, по ходатайству которой он вызван в судебное заседание. Судья задает вопросы свидетелю после его допроса сторонами.

Суд, рассматривающий уголовное дело, при необходимости может вынести решение о проведении допроса свидетеля путем использования систем видеоконференц-связи.

Однако, данная норма не практикуется, поскольку если свидетель и потерпевший не явился в суд по уважительной причине, с согласия сторон их показания, данные в ходе предварительного расследования уголовного дела, оглашаются судьей.

Протокол судебного заседания (допроса) должен быть изготовлен и подписан председательствующим и секретарем судебного заседания в течение 3 суток со дня окончания судебного заседания.

Копия протокола изготавливается по письменному ходатайству участника судебного разбирательства и за его счет.

Вопросы, комментарии и отзывы просим оставлять в ниже приведенной форме, мы будем рады общению с Вами.

Текст статьи 275 УПК РФ в новой редакции.

1. При согласии подсудимого дать показания первыми его допрашивают защитник и участники судебного разбирательства со стороны защиты, затем государственный обвинитель и участники судебного разбирательства со стороны обвинения. Председательствующий отклоняет наводящие вопросы и вопросы, не имеющие отношения к уголовному делу.

2. Подсудимый вправе пользоваться письменными заметками, которые предъявляются суду по его требованию.

3. Суд задает вопросы подсудимому после его допроса сторонами.

4. Допрос подсудимого в отсутствие другого подсудимого допускается по ходатайству сторон или по инициативе суда, о чем выносится определение или постановление. В этом случае после возвращения подсудимого в зал судебного заседания председательствующий сообщает ему содержание показаний, данных в его отсутствие, и предоставляет ему возможность задавать вопросы подсудимому, допрошенному в его отсутствие.

5. Если в уголовном деле участвует несколько подсудимых, то суд вправе по ходатайству стороны изменить порядок их допроса, установленный частью первой настоящей статьи.

N 174-ФЗ, УПК РФ действующая редакция.

Комментарий к ст. 275 Уголовно-процессуального Кодекса РФ

Комментарии к статьям УПК помогут разобраться в нюансах уголовно-процессуального права.

1. Из ч. 1 комментируемой статьи следует, что суд прежде всего должен выяснить, согласен ли подсудимый давать показания. В случае отказа суду следует разъяснить ему, что тем самым он лишает себя возможности защищаться от предъявленного обвинения. Однако суд должен с уважением относиться к любому выбору подсудимого и не выражать никакого неодобрения его поведению. Отказ подсудимого от дачи показаний не свидетельствует о его виновности. Такой отказ может быть выражением своеобразного протеста против его привлечения к уголовной ответственности.

2. При согласии подсудимого давать показания его допрашивают защитник и другие участники судебного разбирательства со стороны защиты. Затем подсудимого допрашивают государственный обвинитель или частный обвинитель, если рассматривается дело частного обвинения, а также другие участники судебного разбирательства со стороны обвинения. Суд вправе задавать подсудимому вопросы после его допроса сторонами. Такова общая архитектоника допроса подсудимого по существу обвинения, которую суд и стороны обязаны соблюдать. Однако в тех случаях, когда в судебном разбирательстве участвуют несколько подсудимых, суд вправе по ходатайству стороны установить иной порядок допроса подсудимых.

3. Задачи сторон при допросе подсудимого часто прямо противоположны. Задача суда состоит в том, чтобы полностью раскрыть позицию подсудимого по предъявленному ему обвинению. Во всяком случае следует выяснить, как сам подсудимый излагает обстоятельства совершенного преступления, как он оценивает свои действия, какие доводы приводит в опровержение обвинения.

4. Допрос подсудимого дает возможность получить имеющие значение данные о его личности.

5. Если подсудимый не признает себя виновным, задача суда состоит в том, чтобы выяснить, насколько правдивы его объяснения, состоятельны ли выдвигаемые им версии и доводы, а не в том, чтобы он непременно признал себя виновным. Когда же подсудимый признает себя виновным, нельзя при его допросе не учитывать, что он при этих условиях остается заинтересованным в исходе дела и почти всегда стремится "в нужном ему свете" изложить обстоятельства совершенного деяния. Поэтому важно выяснить, насколько правдивы его показания, раскаялся ли он в содеянном.

6. Допрос подсудимого - это не только вопросы и его ответы на эти вопросы. Опыт показывает, что в первой части допроса, которую принято называть свободным рассказом, подсудимый дает показания по тем обстоятельствам, которые он считает необходимым довести до сведения суда и участников судебного разбирательства. В этой части допроса не рекомендуется задавать подсудимому вопросы и перебивать его. Только в том случае, когда подсудимый дает показания по вопросам, не относящимся к данному делу, председательствующий вправе прервать его и предложить обратиться к существу дела, к предъявленному обвинению. Подсудимому необходимо предоставить возможность сказать все, что он считает нужным, по поводу предъявленного ему обвинения и об обстоятельствах, связанных с ним. Во всяком случае подсудимому должны быть обеспечены условия закончить свои показания в форме свободного рассказа.

7. Вопросы, задаваемые подсудимому, должны быть ясными, конкретными и четко сформулированными. По своей направленности они могут быть уточняющими, дополняющими, напоминающими и контрольными. Наводящие вопросы не допускаются.

8. Если подсудимый дает показания, которые противоречат его же показаниям, данным на предварительном следствии или дознании, председательствующий обязан выяснить причины этого.

9. Если подсудимый отказывается от ранее данных на предварительном следствии или дознании показаний, суд обязан тщательно исследовать и выяснить причины такого поведения. Без их выяснения допрос подсудимого на судебном следствии не будет способствовать правильному разрешению дела, а приговор не будет обоснованным (см. коммент. к ст. 276).

10. При всей важности проверки показаний подсудимого, данных на предварительном следствии или дознании, допрос подсудимого на судебном следствии, проводящийся в условиях устности, гласности, состязательности и непосредственности, имеет особо важное процессуальное значение. Кроме того, показания подсудимого в суде могут отличаться от ранее данных показаний: быть, например, более подробными, уточнять обстоятельства совершения преступления.

11. Участники судебного разбирательства не ограничены ни количеством вопросов, ни временем, в течение которого можно задавать их. Они могут задавать вопросы не только в связи с показаниями, данными в первой части допроса, но и в связи с ответами подсудимого на вопросы других участников судебного разбирательства. В то же время допрос подсудимого не должен превращаться в основной источник выяснения обстоятельств преступления. Суд обязан тщательно исследовать все доказательства.

12. Потерпевший задает вопросы подсудимому после государственного обвинителя. Если участвуют несколько потерпевших, очередность их вопросов подсудимому определяется ими самими. В тех случаях, когда соглашение не достигнуто, этот вопрос решает председательствующий. После потерпевшего вопросы подсудимому задает представитель потерпевшего.

13. Если потерпевший одновременно не является гражданским истцом, после него и его представителя вопросы подсудимому задают гражданский истец и его представитель.

14. При участии в деле законного представителя подсудимого ему обычно предоставляется возможность задать подсудимому вопросы до защитника подсудимого.

15. Очередность постановки вопросов подсудимому установлена для того, чтобы защитник имел возможность выслушать не только показания подсудимого, но и его ответы на вопросы суда и других участников судебного разбирательства. Этим создаются наиболее благоприятные условия для защиты подсудимого.

16. Последними задают вопросы подсудимому другие подсудимые и их защитники. После их вопросов защитник подсудимого в случае необходимости вправе просить разрешения у председательствующего задать подсудимому дополнительные вопросы. Если нет оснований для устранения этих вопросов, такая просьба подлежит удовлетворению.

17. Закон предусматривает возможность допроса одного подсудимого в отсутствие другого. Этим создаются условия для получения правдивых показаний, поскольку исключается отрицательное влияние на допрашиваемого. После возвращения в зал судебного заседания подсудимого, удаленного на время допроса другого подсудимого, председательствующий сообщает ему содержание данных в его отсутствие показаний и предоставляет возможность задать вопросы подсудимому, дававшему показания в его отсутствие.

18. Право подсудимого давать показания в любой момент судебного следствия означает и то, что он с разрешения председательствующего может давать их после допроса любого лица или производства иного действия. Председательствующий не может отказать подсудимому в его просьбе дать показания, но вправе закончить допрос другого лица или производство процессуального действия, прежде чем предоставит подсудимому возможность для дачи показаний.

Следующий комментарий к статье 275 УПК РФ

Если у вас есть вопросы по ст. 275 УПК, вы можете получить консультацию юриста.

1. Основная идея, которая положена в основу ч. 1 комментируемой статьи, заключается в том, что при согласии подсудимого дать показания его допрашивают стороны (а не суд, как это имело место раньше, в УПК РСФСР 1960 г.). Причем первым подсудимого допрашивают его защитник и другие участники судебного разбирательства со стороны защиты (законный представитель обвиняемого, гражданский ответчик). Суд же в лице председательствующего лишь устраняет наводящие вопросы и вопросы, не имеющие отношения к делу, а также задает вопросы подсудимому после его допроса сторонами, если, конечно, в ходе допроса сторонами не выяснено все, что, по мнению суда, имеет отношение к делу.

2. Частью 4 комментируемой статьи установлено исключение из общего правила, согласно которому подсудимый имеет право постоянно находиться в зале судебного заседания, знать обо всем происходящем в нем и участвовать в исследовании всех доказательств, в том числе показаний других подсудимых по групповому делу. По мотивированному ходатайству стороны или по инициативе самого суда в интересах установления истины по делу допускаются допросы одного подсудимого в отсутствие другого (или других). Однако и в этом случае после возвращения подсудимого в зал судебного заседания председательствующий сообщает ему содержание показаний, данных в его отсутствие, и предоставляет возможность задать вопросы подсудимому, допрошенному в его отсутствие. Полностью с содержанием показаний, данных на судебном допросе в его отсутствие, подсудимый, временно удалявшийся из зала судебного заседания, может ознакомиться также по протоколу судебного заседания (см. ст. 259 УПК и комментарий к ней).

После предъявления обвинения должен следовать допрос обвиняемого.

Допрос обвиняемого производят в целях:

1) выяснения юридической позиции стороны защиты,

2) предоставления обвиняемому возможности выдвинуть доводы в свою защиту,

3) получения показаний обвиняемого.

Показания обвиняемого - это сведения, сообщаемые обвиняемым на допросе в ходе предварительного расследования, представляющие собой самостоятельный вид доказательств. Нарушение правил процессуальной формы получения показаний и их фиксации лишает показания обвиняемого юридической силы, влечёт признание их недопустимым доказательством.

Допрос обвиняемого является самостоятельным следственным действием, поэтому при его производстве применяются общие правила производства следственных действий (ст. 164 УПК РФ) и общие правила допроса (ст.ст. 187, 189 УПК РФ). В то же время допрос обвиняемого является логическим продолжением предъявления обвинения и выступает заключительным этапом процедуры привлечения лица в качестве обвиняемого. Особенности допроса обвиняемого обусловлены тем, что самобвиняемый является стороной в уголовном деле и дача показаний - это его право. Чем более процесс проникнут состязательным началом, тем в более узких пределах допускается допрос и тем настоятельнее требование законодателя, чтобы обвиняемому было сообщено о его праве не давать никакого ответа.

Допрос обвиняемого носит двойственный характер. С одной стороны, допрашивая обвиняемого, следователь умелым, инициативным и активным допросом может узнать и выяснить существенные обстоятельства, проверить, подкрепить одни доказательства или опровергнуть другие, объясняющие то событие, по которому возбуждено и ведется производство по уголовному делу. С другой стороны, допрос обвиняемого - важнейшее средство его защиты.

Уголовно-процессуальный закон требует допросить обвиняемого немедленно после предъявления ему обвинения (ч. 1 ст. 173 УПК РФ). В литературе советского периода это правило толковалось как средство установления истины по делу. Незамедлительность допроса предотвращала возможность обвиняемого подготовиться к допросу и уйти от дачи правдивых показаний.

Однако понимание допроса обвиняемого в контексте состязательности - как элемента процедуры выдвижения первоначального обвинения - позволяет сделать иные выводы. Незамедлительность допроса означает, во-первых, что обвиняемому должна быть предоставлена возможность дать показания так быстро после предъявления обвинения, как он пожелает. Во-вторых, немедленность допроса означает запрет проводить другие следственные действия с участием обвиняемого без предоставления ему права дать показания по предъявленному обвинению. Например, нельзя после предъявления обвинения сначала провести проверку показаний обвиняемого или его личный обыск, а потом допросить его по предъявленному обвинению.

Следователь обеспечивает участие защитника в допросе обвиняемого. При этом допрос откладывается до окончания конфиденциального свидания обвиняемого с защитником, продолжительность которого не может быть ограничена (п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ). Допрос откладывается и для обеспечения явки защитника. Показания обвиняемого, данные без участия защитника, всегда признаются недопустимыми, если обвиняемый от них отказывается (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ). Если в допросе обвиняемого принимает участие защитник, то он с разрешения следователя может задавать вопросы. Если они не имеют отношения к допросу или являются наводящими, то следователь может их отвести, заявив обвиняемому, что на них не следует отвечать. Однако формулировка данных вопросов должна быть занесена в протокол допроса для того, чтобы в случае необходимости впоследствии можно было проверить, обоснованно ли следователь отвел их.

Перед допросом обвиняемому еще раз должны быть разъяснены его права (ч. 6 ст. 47 УПК РФ), особенно предоставляемые во время допроса: на отказ от дачи показаний, на дачу показаний на выбранном языке, на ознакомление с протоколом, на принесение замечаний на протокол, поправок, дополнений и уточнений.

Допрос обвиняемого производится в общем для всех видов допросов порядке, за исключением следующих изъятий. Во-первых, в начале допроса следователь выясняет юридическую позицию обвиняемого, признает ли он себя виновным. Во-вторых, закон не запрещает участия одного обвиняемого в допросе другого обвиняемого. Эта «забывчивость» законодателя, конечно же, не привела на практике к самоограничению тактических возможностей органов расследования. Однако даже теоретическая возможность участия обвиняемого в допросах обеспечивает право стороны непосредственно воспринимать первоисточник доказательства (как в состязательном судебном следствии).

Важно помнить, что признание обвиняемым своей вины не может быть положено в основу обвинения без подтверждения его виновности совокупностью других доказательств (ч. 2 ст. 77 УПК РФ). Закон не предусматривает ответственности обвиняемого за самооговор и оговор других лиц, поэтому особо тщательно должны проверяться показания обвиняемого, изобличающие в совершении преступления других лиц.

Будучи не опровергнутыми, версии обвиняемого (при их реальности) должны толковаться в пользу обвиняемого (ч. 3 ст. 14 УПК РФ). Высшие судебные инстанции нашей страны неоднократно отмечали, что показания обвиняемого должны быть проверены следователем всеми возможными по обстоятельствам дела способами. Неустранимые сомнения в виновности обвиняемого толкуются в его пользу. Обязательной проверке подлежит утверждение обвиняемого об алиби.

Показания обвиняемого являются самостоятельным источником доказательств (ст. 77 УПК РФ), поэтому должны быть подробно зафиксированы в протоколе. Следователь допускает ошибку, когда ограничивается записью о том, что обвиняемый полностью подтверждает ранее данные им показания в качестве подозреваемого или даже свидетеля. При допросе следователь должен допросить обвиняемого по всем пунктам предъявленного обвинения, по всем обстоятельствам инкриминируемого ему преступления. Если при допросе какие-либо обстоятельства остаются неосвещенными, то это само по себе может означать существенную неполноту следствия по делу (кроме случаев, когда обвиняемый вообще отказывается давать показания или отказывается отвечать на отдельные вопросы) и повлечь возвращение дела прокурором на дополнительное следствие.

Отказ обвиняемого от дачи показаний не освобождает следователя от составления протокола допроса, так как основная цель последнего - предоставить обвиняемому возможность изложить свою позицию и доводы. Отказ от подписания протокола допроса удостоверяется по общим правилам (ст. 167 УПК РФ). Отказ от дачи показаний может быть заявлен в любой момент допроса. При частичном отказе от дачи показаний он продолжается в обычном порядке. Юридическое значение отказа обвиняемого от дачи показаний состоит в запрете толковать его против обвиняемого, в признании недопустимости ранее данных показаний без участия защитника (п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ), в ограничениях повторного допроса (ч. 4 ст. 173 УПК РФ).

В случае отказа от дачи показаний на первом допросе повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению может проводиться только по просьбе самого обвиняемого. Это правило устанавливает запрет воздействия на обвиняемого путем многократных повторных допросов.

Отсюда следует несколько выводов о том, что без просьбы обвиняемого недопустимы:

а) повторные допросы в целях добиться от него изменения ранее данных показаний (например, по мнению следователя, ложных);

б) другие следственные действия, в которых требуется дача показаний обвиняемого, отказавшегося от дачи показаний на первом допросе (например, проверка его показаний на месте, опознание самим обвиняемым);

в) необоснованные вызовы обвиняемого (например, находящегося на подписке о невыезде).

Сам обвиняемый имеет право на дачу показаний в любой момент. Просьба обвиняемого о повторном допросе может быть заявлена в любое время и подлежит удовлетворению вне зависимости от его согласия или отказа дать показания на первом допросе. Просьба обвиняемого о своем допросе рассматривается по правилам разрешения ходатайств (ст. 159 УПК РФ). В то же время следует иметь в виду, что допрос по новому или измененному обвинению проводится без просьбы обвиняемого.

Ход и результаты каждого допроса обвиняемого фиксируются в протоколах (ст. 174 УПК РФ). Протокол допроса обвиняемого составляется по общим правилам, установленным для формы и содержания протокола следственного действия (ст. 166 и ст. 167 УПК РФ), а также специально установленным правилам оформления протокола допроса (ст. 174 и ст. 190 УПК РФ).

УПК предусматривает обязанность следователя указывать в протоколе допроса более широкий перечень данных о личности обвиняемого по сравнению со свидетелем и потерпевшим. Так, в начале допроса обвиняемого у него испрашиваются данные о дате и месте его рождения, гражданстве, образовании, семейном положении, месте работы, роде занятий или занимаемой должности, месте жительства (на практике - и месте регистрации), наличии прежней судимости (ст. 174 УПК РФ).

В зависимости от временной продолжительности следственного действия, сложившихся в ходе допроса взаимоотношений между следователем и допрашиваемым и иных обстоятельств уголовного дела следователь, учитывая требования целесообразности, может избрать любую методику протоколирования допроса: фиксацию показаний непосредственно по ходу допроса или фиксацию показаний по окончании допроса (на основе аудио-, видеозаписей, черновых заметок и т.п.).

При этом по многоэпизодным уголовным делам во избежание ситуаций, в которых обвиняемый, будучи полностью изобличённым, отказывается в конце следственного действия подписать протокол, представляется необходимым обособленное оформление каждой части показаний в рамках единого протокола допроса, удостоверенное подписью обвиняемого. Каждая страница протокола допроса должна быть подписана обвиняемым и переводчиком, если он участвует в деле.

Вводная часть. В зависимости от последовательности производства допроса (первичный или дополнительный) и возраста допрашиваемого в верхней части документа приводится его название - «Протокол допроса обвиняемого», «Протокол дополнительного допроса обвиняемого», или «Протокол допроса несовершеннолетнего обвиняемого». Реквизиты вводной части протокола полностью совпадают с реквизитами аналогичной части протокола допроса подозреваемого, за исключением изложения факта разъяснения обвиняемому его процессуальных прав, который отражается в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого. В протоколах следующих допросов данные о личности обвиняемого, если они не изменились, можно ограничить указанием его фамилии и отчества. В таких случаях в протоколе после указания ФИО обвиняемого делается следующая отметка: «…данные о личности которого имеются в данном уголовном деле».

Описательная часть протокола начинается с удостоверения факта разъяснения обвиняемому сущности предъявленного обвинения в совершении преступления (преступлений) с указанием пункта, части, статьи УК РФ. После этого у обвиняемого выясняется, признаёт ли он себя виновным полностью или частично в совершении инкриминируемого ему преступления (преступлений) или не признаёт, желает ли он давать показания и на каком языке. Отражение в протоколе указанных сведений удостоверяется подписью обвиняемого. При согласии обвиняемого давать показания он должен быть предупреждён о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, за исключением дачи их в отсутствие защитника.

Если обвиняемый отрицает свою причастность (вину) к совершенному преступлению, необходимо предложить ему изложить свою позицию относительно предъявленного обвинения. В данном случае вопросы, задаваемые допрашиваемому лицу, должны касаться аргументов и возможных версий известных событий, выдвигаемых им в свою пользу.

В случае частичного признания обвиняемым своей вины следователь должен выяснить, в чём именно обвиняемый признаёт себя виновным, против какой части обвинения возражает и почему. В случае полного признания вины в инкриминируемом деянии обвиняемый должен быть допрошен обо всех обстоятельствах дела, независимо от того, давал ли он ранее о них показания в качестве подозреваемого.

После свободного рассказа обвиняемого целесообразна постановка вопросов, относящихся:

К установлению момента формирования преступного умысла и возможному влиянию иных лиц на его формирование;

Наличию неизвестных следствию соучастников совершенного деяния и свидетелей общественно опасного деяния;

Обстоятельствам совершенного преступления (подготовительным действиям, способу, месту, времени совершения преступления, орудию и предмету преступного посягательства, целям и мотивам деяния и т.п.);

Способу, каким обвиняемый добрался на место происшествия и каким его покинул;

Обстоятельствам, связанным с образованием на одежде, теле, в жилище обвиняемого и т.п. следов преступления;

Способу сокрытия следов преступления и имущества, добытого преступным путём;

Поведению (в том числе в быту и общественной жизни) и образу жизни обвиняемого до, в момент и после совершения преступления;

Отношениям между обвиняемым и потерпевшим (свидетелями) до совершения преступления;

Возможному изменению внешности после совершенного преступления;

Одежде и обуви, в которых обвиняемый находился на месте происшествия;

Иным обстоятельствам, имеющим значение для дела.

При наличии у следователя обоснованных предположений относительно правдивости показаний обвиняемого при постановке вопросов целесообразны детализация показаний в целях обнаружения противоречий, предъявление в процессе допроса вещественных и иных доказательств, изобличающих виновного.

Если в процессе дальнейшего расследования у следователя возникнут новые вопросы, связанные с обстоятельствами уголовного дела, по поводу которых не были даны первоначальные показания, он вправе произвести дополнительный допрос обвиняемого. При этом в соответствии с ч.4 ст. 173 УПК РФ повторный допрос обвиняемого по тому же обвинению в случае его отказа от дачи показаний на первом допросе может проводиться только по просьбе обвиняемого.

Вопросы и ответы на них записываются в той последовательности, которая имела место в ходе допроса. Если в ходе допроса участвовали иные лица, задаваемые ими вопросы, в том числе и отведённые следователем, и ответы на них фиксируются в протоколе допроса в той формулировке, в которой они имели место. В протоколе отражаются указания на мотивы отводов поставленных вопросов, а также вопросы, на которые обвиняемый отказался отвечать, с обязательным приведением изложения мотива такого отказа.

Фиксация результатов допроса должна проводиться с учетом лежащего в основе допроса метода расспроса. На формирование показаний воздействуют разнообразные факторы, в числе которых особенности восприятия и запоминания событий допрашиваемым, оказывающие свое влияние еще до начала уголовного процесса. В ходе процессуальной деятельности следует принять во внимание и особенности воспроизведения информации и передачи ее допрашивающему. Поэтому особое значение принадлежит замечаниям, заявлениям, сделанным в ходе допроса. Эти замечания подлежат обязательному занесению в протокол.

Удостоверительная часть протокола по своим реквизитам совпадает с удостоверительной частью протокола допроса подозреваемого. Грамотно оформленные дополнения и замечания на протокол, удостоверительные факты правильности изложения в протоколе показаний и способы ознакомления с данным процессуальным актом, подписи лиц, участвовавших в следственном действии, наряду с правильной и тщательной фиксацией показаний обвиняемого имеют большое значение для последующей оценки показаний обвиняемого и их использования в производстве по уголовному делу.

Правильность записи показаний удостоверяется подписями допрашиваемого и следователя. Допрашиваемый дополнительно подписывает каждую страницу протокола допроса. До подписания протокола допрашиваемым все поправки, добавления и вычеркивания оговариваются и удостоверяются его подписью (подписями всех иных лиц - ч. 7 ст. 190 УПК РФ). Если допрашиваемый отказывается подписать протокол, в нем делается отметка об этом, заверяемая следователем и подписями других участников допроса.

Если же обвиняемый в силу своих физических недостатков не может подписать протокол допроса, то его ознакомление с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя или понятых, которые своими подписями подтверждают содержание протокола и факт невозможности его подписания (ч. 3 ст. 167 УПК РФ). В протоколе должно быть отмечено, прочитан ли протокол допрошенным лично или зачитан следователем (ч. 6 ст. 190 УПК РФ).

Наиболее распространенным следственным действием в судебном разбирательстве является допрос. Согласно статье 74 УПК РФ в качестве доказательств по уголовному делу допускаются показания подсудимого, потерпевшего, свидетеля, эксперта и специалиста. Однако если мы обратимся к содержанию статьи 44 УПК РФ - "Гражданский истец", - то обнаружим, что он вправе давать показания и объяснения (п. 5 ч. 4). В пункте 7 этой же части статьи 44 УПК РФ указывается, что гражданский истец вправе отказаться свидетельствовать против самого себя, своего супруга (своей супруги) и других близких родственников. При согласии гражданского истца дать показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу (подчеркнуто мною. - Г.З.), в том числе и в случае его последующего отказа от этих показаний.

Аналогичные положения содержатся и в статье 54 УПК РФ - "Гражданский ответчик" (пп. 3, 4, 5 ч. 2).

Из этого вытекает непреложное правило: как гражданский истец, так и гражданский ответчик могут быть допрошены в ходе судебного разбирательства по обстоятельствам, связанным с фактом примечания имущественного и морального вреда, определением его размеров, обстоятельств, которые суду следует учитывать при разрешении гражданского иска, рассматриваемого совместно с уголовным делом.

В действующем УПК РФ не определен процессуальный порядок допроса гражданского истца и гражданского ответчика. Представляется логичным в этой ситуации применять положение статьи 277 УПК РФ, определяющей, что потерпевший допрашивается судом по тем же правилам, что и свидетель. По таким же правилам следует допрашивать в суде и гражданского истца, и гражданского ответчика.

В законе также не упоминается о возможности использования в качестве доказательства показаний законного представителя, которыми могут быть родители, усыновители, опекуны или попечители как несовершеннолетнего подсудимого, так и несовершеннолетнего потерпевшего, а также представители учреждений или организаций, на попечении которых находились несовершеннолетние подсудимый либо потерпевший.

Вместе с тем в статье 428 УПК РФ - "Участие законного представителя несовершеннолетнего подсудимого в судебном заседании" - указывается, что он вправе давать показания (подчеркнуто мною. - Г.З.).

Представляется, что в ряде случаев при выяснении вопросов, дополнительно к статье 73 УПК РФ включаемых в предмет доказывания по этой категории уголовных дел (ст. 421 УПК РФ), вопросов, разрешаемых судом при постановлении приговора в отношении несовершеннолетнего (ст. 430, 431 и 432 УПК РФ), допрос этих лиц необходим. Они также, на наш взгляд, должны допрашиваться как свидетели с учетом их правового положения в судебном разбирательстве.

Закон определяет довольно детально процессуальный порядок допросов в судебном разбирательстве.

Так, при согласии подсудимого дать показания первыми его допрашивают защитник и участники судебного разбирательства со стороны защиты. После них право допрашивать подсудимого предоставляется государственному обвинителю, а также иным участникам судебного разбирательства со стороны обвинения. Председательствующий по уголовному делу в этот момент следит за выполнением допрашивающими процедуры проведения допроса: отклоняет вопросы, не имеющие отношения к уголовному делу, а также отклоняет наводящие вопросы. В том случае, если подсудимый в ходе свободного рассказа об обстоятельствах совершения вмененных ему в вину действий или при ответах на поставленные вопросы пользуется письменными заметками, председательствующий вправе потребовать предъявить их суду.

После того как стороны закончили допрос подсудимого, вопросы ему вправе задавать судья. Такая необходимость может возникнуть в том случае, когда остались невыясненными какие-либо обстоятельства, входящие в предмет доказывания по рассматриваемому судом уголовному делу, когда требуется уточнить показания подсудимого, более детально выяснить его позицию по отдельным вопросам и т.д.

Закон допускает возможность допроса подсудимых в отсутствие друг друга. Это может потребоваться в случае, когда имеются основания предполагать, что подсудимые договорились давать согласованные показания, когда их показания существенно изменились по сравнению с ранее данными ими при производстве предварительного расследования, когда ими выдвинуты в суде иные версии совершения преступных действий. Инициатива такого допроса может исходить как от сторон, так и от суда. Хотя с учетом положения суда и выполнении им функции разрешения уголовного дела в условиях состязательности сторон предпочтительнее, чтобы это допускалось по инициативе сторон. Суду к этому следует прибегать лишь тогда, когда участники судебного разбирательства как со стороны обвинения, так и со стороны защиты не проявили достаточной инициативы в выяснении всех обстоятельств уголовного дела.

Следует обратить внимание на обязательность соблюдения двух условий при допросе подсудимого в отсутствие другого подсудимого.

Во-первых, это допускается только по постановлению суда. В случае ходатайства о раздельном допросе подсудимых кем-либо из участников судебного разбирательства, независимо от того, со стороны обвинения или со стороны защиты он выступает, суд выслушивает мнение остальных участников судебного разбирательства и принимает решение, о чем выносится определение суда или постановление судьи.

Во-вторых, в целях реализации права на защиту подсудимому после возвращения его в зал судебного заседания председательствующий обязан сообщить ему содержание показаний другого подсудимого, данных в его отсутствие, и предоставить право задавать возникшие у него в связи с этим вопросы подсудимому, допрошенному в его отсутствие.

Оглашение показаний подсудимого, данных им при производстве предварительного расследования, и воспроизведение приложенных к протоколу допроса материалов фотографирования, аудио- и (или) видеозаписи, киносъемки его показаний возможно в ходе судебного разбирательства только по ходатайству сторон в строго ограниченных законом случаях: при наличии противоречий между показаниями, данными в ходе предварительного расследования и в суде, при рассмотрении уголовного дела в отсутствие подсудимого (ч. 4 и 5 ст. 247 УПК РФ) и при отказе подсудимого от дачи показаний в судебном разбирательстве.

В последнем случае оглашение ранее данных подсудимым показаний допустимо лишь в том случае, если он при согласии дать показания был предупрежден о том, что его показания могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и при его последующем отказе от этих показаний (п. 3 ч. 4 ст. 47 УПК РФ).

Наиболее распространенным среди показаний как источника доказательств используются показания свидетелей по уголовному делу.

В соответствии с законом свидетелем является лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела и которое вызвано для дачи показаний.

В законе содержится перечень лиц, которые не подлежат допросу в качестве свидетелей по определенным обстоятельствам.

Во-первых, это судья, присяжный заседатель - об обстоятельствах уголовного дела, которые стали ему известны в связи с участием в производстве по уголовному делу.

Во-вторых, это адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого - об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с оказанием юридической помощи этим лицам по уголовному делу.

В-третьих, это адвокат - об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи*(71).

В-четвертых, это священнослужитель - об обстоятельствах, ставших ему известными на исповеди.

В-пятых, это член Совета Федерации, депутат Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации - об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий.

К сожалению, этот перечень, приведенный в статье 56 УПК РФ, не является исчерпывающим, поскольку не учтены требования иных действующих в Российской Федерации законов. В связи с этим при рассмотрении уголовных дел необходимо обращаться и к иным законодательным актам, в которых содержатся ограничения о допросе определенных лиц в качестве свидетелей по уголовному делу.

Так, если мы обратимся к законодательству, регламентирующему деятельность нотариуса, то, безусловно, напрашивается вывод, что он должен быть в обязательном порядке включен в перечень лиц, не подлежащих допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с совершением нотариальных действий конфиденциального характера - например, при составлении завещания.

Обратимся к Перечню сведений конфиденциального характера, утвержденному Указом Президента РФ от 6 марта 1997 г. N 188. В нем прямо указывается, что конфиденциальными признаются сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с Конституцией Российской Федерации и федеральными законами (врачебная, нотариальная, адвокатская тайна и так далее (п. 4)).

Согласно статье 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы), нотариусу запрещается разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением профессиональной деятельности. Закон специально оговаривает, что документы о совершаемых нотариальных действиях могут выдаваться только лицам, от имени и по поручению которых совершены эти действия. Справка о завещании может быть им выдана только после смерти лица, которое составило это завещание.

Более того, Основы устанавливают ответственность нотариуса за нарушение этих требований. В статье 17 Основ указано, что нотариус, занимающийся частной практикой, умышленно разгласивший сведения о совершенном нотариальном действии, обязан по решению суда возместить ущерб лицу, обратившемуся к нотариусу*(72).

В соответствии с Федеральным конституционным законом от 26 февраля 1997 г. N 1-ФЗ "Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации" Уполномоченному по правам человека предоставлено право для разрешения поступивших к нему жалоб (мы обращаем внимание на жалобы только по уголовным делам. - Г.З.) истребовать и получать от государственных органов, должностных лиц и от всех государственных служащих необходимые сведения и материалы, получать от них объяснения по вопросам, затрагиваемым в жалобе, проводить как самостоятельно, так и совместно с компетентными государственными органами проверку по фактам, изложенным в жалобе, знакомиться с уголовными делами, с прекращенными производством делами и материалами, по которым отказано в возбуждении уголовного дела и т.д. В связи с этим в законе закреплено право Уполномоченного по правам человека в Российской Федерации отказаться от дачи свидетельских показаний как по уголовному, так и по гражданскому делу об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением своих обязанностей при разрешении жалоб*(73).

Правомерно поставить вопрос о возможности допроса в качестве свидетеля лица, принимавшего участие в рассмотрении спора в составе третейского суда - об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с ознакомлением с материалами дела при подготовке его к слушанию и в связи с рассмотрением дела в третейском суде. Анализ Временного положения о третейском суде для разрешения экономических споров, утвержденного постановлением Верховного Суда Российской Федерации от 24 июня 1992 г. N 3113-1, дает основание для этого*(74).

Процедура допроса потерпевшего и свидетеля в судебном разбирательстве одинаковая. Отличие лишь в том, что потерпевший вправе с разрешения председательствующего давать показания в любой момент судебного следствия, а данные о личности потерпевшего, разъяснение ему прав, обязанности и ответственности с дачей им подписки об этом по логике норм уголовно-процессуального закона должно проводиться не перед началом допроса, как это нужно делать со свидетелем, а еще в подготовительной части судебного разбирательства с учетом его правового положения как участника процесса со стороны обвинения. Эти же аргументы применимы и при решении вопроса о допросе в судебном разбирательстве гражданского ответчика.

Свидетели допрашиваются порознь и обязательно в отсутствие еще не допрошенных судом свидетелей. Перед допросом председательствующий устанавливает личность свидетеля - т.е. должен удостовериться путем выяснения биографических данных в том, кто именно явился на допрос в судебное заседание.

Представляется, что, если лицо вызвано впервые на допрос в качестве свидетеля, суд должен проверить у него наличие документа, удостоверяющего его личность. Аналогично требованиям статьи 265 УПК РФ следует у свидетеля выяснить его фамилию, имя, отчество, год, месяц, день и место рождения, выяснить, при наличии к тому оснований, владеет ли он языком судопроизводства и не требуется ли ему переводчик, место жительства, образование и иные данные, необходимые для установления личности допрашиваемого, исходя из конкретной ситуации. К примеру, если свидетель дает показания, связанные с выполнением профессиональных обязанностей обвиняемого, можно выяснить у допрашиваемого место его работы, его специальность, уровень профессиональной подготовленности и иные данные, необходимые для объективной оценки его показаний.

Обязательно в этих же целях выясняется отношение свидетеля к подсудимому и потерпевшему. После этого свидетелю разъясняются его права и обязанности, предусмотренные в статье 56 УПК РФ, относящиеся к судебному разбирательству. Одновременно свидетель предупреждается об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний по статье 307 УК РФ и за отказ от дачи показаний по статье 308 УК РФ, о чем у него отбирается подписка, которая приобщается к протоку судебного заседания.

Закон предусматривает, что первой свидетелю задает вопросы та сторона, по ходатайству которой он вызван в судебное заседание. По окончании допроса свидетеля участниками уголовного процесса с этой стороны предоставляется право выяснить возникшие вопросы участникам уголовного процесса с другой стороны. После допроса свидетеля сторонами свидетелю вправе задавать вопросы суд. Обычно это возникает в тех случаях, когда остались невыясненными какие-либо обстоятельства, входящие в предмет доказывания по уголовному делу, либо когда требуется уточнить или детализировать показания свидетеля.

Как правило, допрошенные свидетели остаются в зале судебного заседания, что исключает возможность их общения с еще не допрошенными свидетелями, ожидающими вызова на допрос. Вместе с тем закон допускает возможность допрошенному свидетелю покинуть зал судебного заседания, однако это возможно только с разрешения председательствующего и только после выяснения мнения по этому вопросу каждой стороны. Такое правило обусловлено тем, что у участников процесса с каждой стороны могут возникнуть вопросы к этому свидетелю в ходе производства судом иных процессуальных действий. Представляется, что в случае возражения кого-либо из участников процесса председательствующий обязан учесть это мнение при принятии решения о возможности допрошенному свидетелю покинуть зал судебного заседания, поскольку это затрагивает законные интересы участника процесса и по существу ограничивает его право на всестороннее, полное и объективное исследование всех обстоятельств по уголовному делу.

Закон при определенных условиях, обусловленных необходимостью обеспечения безопасности свидетеля, его родственников и близких лиц, допускает возможность допроса в судебном заседании свидетеля без оглашения подлинных данных о его личности в условиях, исключающих наблюдение свидетеля другими участниками судебного разбирательства. Однако такой допрос допустим лишь после вынесения судом определения, а судьей - постановления о необходимости допроса свидетеля по особой процедуре.

Следует учитывать, что и в этом случае при заявлении сторонами обоснованного ходатайства о раскрытии подлинных сведений о лице, дающем показания, в связи с необходимостью установления каких-либо существенных для рассмотрения уголовного дела обстоятельств суд вправе предоставить сторонам возможность ознакомиться с указанными сведениями. Такая формулировка закона позволяет сделать вывод о том, что суд принимает в каждом конкретном случае решение об этом с учетом всех обстоятельств по рассматриваемому уголовному делу и может как удовлетворить заявленное кем-либо из участников судебного разбирательства ходатайство, так и отказать в этом.

При даче показаний и при ответах на вопросы участников судебного разбирательства свидетель может пользоваться заметками. В случае необходимости они должны быть предъявлены суду по его требованию. Также свидетель вправе в ходе его допроса прочесть имеющиеся у него документы, если они относятся к его показаниям. Эти документы свидетель обязан предъявить суду. В зависимости от того, какое значение изложенные в этих доказательствах факты имеют для разрешения уголовного дела, суд может вынести решение о приобщении их к материалам уголовного дела.

Помимо допроса непосредственно в суде свидетеля по уголовному делу закон допускает возможность исследования его показаний, ранее данных при производстве предварительного расследования или судебного разбирательства, но при определенных условиях.

Так, при неявке в судебное заседание в случаях смерти свидетеля; тяжелой болезни, препятствующей явке в суд; отказа свидетеля, являющегося иностранным гражданином, явиться в суд; стихийного бедствия или иных чрезвычайных обстоятельств, препятствующих явке в суд, суд вправе как по ходатайству стороны, так и по собственной инициативе принять решение об оглашении ранее данных им показаний.

В иных случаях неявки свидетеля оглашение показаний свидетеля допускается по решению суда уже только с согласия сторон.

По ходатайству стороны суд вправе принять решение об оглашении показаний свидетеля, ранее данных при производстве предварительного расследования либо в суде, также при наличии существенных противоречий между ранее данными показаниями и показаниями, данными свидетелем в ходе судебного следствия.

При отказе свидетеля, обладающего свидетельским иммунитетом, от дачи показаний в судебном заседании, возможно оглашение его показаний, данных в ходе предварительного расследования, только в том случае, если они были получены с соблюдением требований статьи 11 УПК РФ (они были получены с его согласия, и он был предупрежден о том, что его показания могут использоваться в качестве доказательств в ходе дальнейшего производства по уголовному делу).

В любом случае без предварительного оглашения показаний свидетеля, содержащихся в протоколе его допроса на предварительном следствии, не допускается демонстрация фотографических негативов и снимков, диапозитивов, сделанных в ходе допроса, а также воспроизведение аудио- и (или) видеосъемки и киносъемки проведенного допроса.

В ходе судебного следствия может быть допрошен эксперт - лицо, обладающее специальными знаниями, которое в установленном законом порядке привлекалось для производства экспертизы и дачи заключения. Закон устанавливает цель его допроса - разъяснение или дополнение данного им экспертного заключения по рассматриваемому судом уголовному делу. С учетом этого закон предусматривает специфическую процедуру допроса эксперта в судебном разбирательстве.

Вызов эксперта на допрос в ходе судебного следствия может проводиться либо по ходатайству сторон, либо по собственной инициативе суда.

Вначале оглашается заключение эксперта, данное им по рассматриваемому судом уголовному делу, а затем проводится его допрос. При этом право первой задавать вопросы эксперту предоставляется той стороне, по инициативе которой была назначена экспертиза.

В случае ходатайства эксперта суд вправе предоставить ему время, необходимое для подготовки ответов на вопросы суда и сторон.

Хотя в главе 37 УПК РФ "Судебное следствие" не содержится статьи, регламентирующий процессуальный порядок допроса специалиста, анализ содержания иных статей УПК РФ, определяющих понятие специалиста, его права и обязанности (ст. 58, 74, 168, 270) позволяет сделать вывод о том, что в ходе судебного следствия с целью разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в профессиональную компетенцию специалиста допускается его допрос. В этой ситуации применима процедура допроса, аналогичная процедуре допроса эксперта.

Закон специально подчеркивает процессуальные особенности допроса несовершеннолетних потерпевшего и свидетеля (ст. 280 УПК РФ). Эти нормы призваны обеспечить права несовершеннолетних лиц и создать наиболее благоприятные условия для их допроса в судебном заседании. Так, в целях получения объективных показаний от несовершеннолетних потерпевшего и свидетеля и создания необходимой психологической обстановки в ходе его допроса в судебном разбирательстве участвует педагог. Закон предусматривает его обязательное участие при допросе потерпевшего и свидетеля, не достигших шестнадцати лет. По усмотрению суда с учетом личностных особенностей потерпевшего и свидетеля в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет также может при их допросе участвовать педагог. Если несовершеннолетний потерпевший и свидетель имеют какие-либо физические или психические недостатки, присутствие педагога обязательно во всех случаях. В качестве педагога может быть вызвано лицо, имеющее педагогическое образование. Перед началом допроса при выяснении данных о личности вызванного в суд педагога необходимо уточнить сведения о наличии у него такого образования, о продолжительности стажа педагогической деятельности, о месте работы и т.п.

Если в допросе несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля участвует педагог, председательствующий обязан разъяснить ему права. Перечень этих прав законом не установлен. Представляется, что условно его можно по процессуальному положению приравнять к специалисту.

Педагогу следует объяснить цель его вызова в судебное заседание, разъяснить, что он имеет право с разрешения председательствующего задавать допрашиваемым несовершеннолетним вопросы, обращать внимание суда на те или иные обстоятельства, связанные с допросом несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля, и т.п. О выполнении этого действия в протоколе судебного заседания делается соответствующая запись.

Представляется, что педагог вправе задавать допрашиваемым лицам вопросы, имеющие отношение ко всем обстоятельствам, подлежащим доказыванию по конкретному уголовному делу, а также к условиям, в которых воспринимал события несовершеннолетний, оказавшийся очевидцем устанавливаемых судом событий.

В судебном разбирательстве при допросе несовершеннолетнего потерпевшего и свидетеля могут принимать участие также их законные представители. При допросе этих лиц, не достигших четырнадцати лет, участие законного представителя является обязательным. Во всех остальных случаях суд решает вопрос о его участии с учетом конкретных обстоятельств дела, личности допрашиваемого и мнения по этому вопросу участников судебного разбирательства. Законные представители вправе с разрешения председательствующего задавать вопросы допрашиваемому.

Потерпевшему и свидетелю, не достигшим шестнадцатилетнего возраста, председательствующий разъясняет значение для правильного разрешения уголовного дела их полных и правдивых показаний. Они не предупреждаются об ответственности за отказ от дачи и дачу заведомо ложных показаний и подписка у них не отбирается.

Несовершеннолетние потерпевший и свидетель в возрасте от шестнадцати до восемнадцати лет такую подписку дают после предупреждения их об этом председательствующим по уголовному делу.

Учитывая возрастные особенности несовершеннолетних, в целях обеспечения их прав допрос потерпевшего и свидетеля, не достигших восемнадцатилетнего возраста, может быть проведен в отсутствие подсудимого. Это допускается как по инициативе самого суда, так и по ходатайству сторон. Об этом суд обязан вынести определение, а судья - постановление. Однако закон обязывает после возращения подсудимого в зал судебного заседания сообщить ему существо показаний допрошенных в его отсутствие лиц. Ему также должна быть предоставлена возможность задавать им вопросы по поводу данных ими показаний.

В целях обеспечения прав несовершеннолетних потерпевшего и свидетеля они после допроса с разрешения председательствующего могут покинуть зал судебного заседания. До принятия такого решения председательствующий выясняет у участников судебного разбирательства, имеются ли у них вопросы к допрошенным лицам и их мнение о возможности этим лицам не присутствовать в судебном разбирательстве; поскольку участие педагога было необходимо лишь для допроса несовершенного свидетеля, он может покинуть зал судебного заседания вместе с ним. Если же педагог был вызван для участия в допросе потерпевшего, его присутствие в зале судебного заседания представляется необходимым и после допроса несовершеннолетнего, так как у участников процесса могут возникнуть дополнительные вопросы к несовершеннолетнему потерпевшему при исследовании судом иных доказательств в ходе судебного следствия.

<*> Sharapova D.V. The defender"s participation in accused person"s examination at the court trial of first instance according to the standard procedure.

Шарапова Дарья Викторовна, помощник адвоката коллегии адвокатов "Московская городская коллегия адвокатов".

В данной статье автором рассматриваются ключевые вопросы участия подсудимого в судебном разбирательстве, а именно особенности его допроса защитником. Исследованы такие процессуальные вопросы, как право подсудимого давать показания в любой момент судебного следствия, раскрыта процедура допроса подсудимого, рассмотрены позиции защитника при его участии в допросе подсудимого.

Ключевые слова: допрос, подсудимый, судебное следствие, защитник, показания.

This article covers main questions of accused person"s participation at the judicial enquiry, that is the particularity of his examination made by defender. This article considers with such procedural issues as accused person"s right to give evidences at any moment of judicial enquiry, the procedure of accused person"s examination, defender"s case during his examination of an accused person.

Key words: examination, accused, judicial enquiry, defender, evidences.

Среди судебных действий допрос подсудимого, исследование и оценка его показаний занимают одно из важнейших мест при установлении вины подзащитного в совершенном преступлении либо его невиновности. Объясняется это необходимостью установления главного факта уголовного процесса, каким является вопрос о виновности или невиновности подсудимого. Задача защитника при допросе подсудимого состоит в том, чтобы полностью раскрыть позицию защиты по предъявленному обвинению.

Роль и значение судебного следствия в обеспечении подсудимому права на защиту с точки зрения деятельности защитника проявляется в активном осуществлении защитником права на защиту подсудимого на судебном следствии в условиях наиболее полного и всестороннего раскрытия принципа состязательности способствует надлежащему исследованию обстоятельств дела, служит основой для прения сторон и постановления законного, обоснованного и справедливого приговора.

В отличие от стадии предварительного расследования, где момент проведения допроса определяется следователем, в стадии судебного разбирательства подсудимый имеет право давать показания в любой момент судебного следствия (ч. 3 ст. 274 УПК).

Показания подсудимого являются не только видом доказательства, но и средством защиты от предъявленного обвинения. Об этом свидетельствуют следующие положения:

1. дача показаний - право, а не обязанность подсудимого;
2. подсудимый вправе дать показания в любой момент судебного следствия (ч. 3 ст. 274 УПК РФ);
3. первым подсудимого допрашивает защитник (ч. 1 ст. 275 УПК РФ).

Исходя из этого показания обвиняемого могут быть использованы как средство защиты, как доказательство невиновности либо как средство установления иных обстоятельств, подлежащих доказыванию и могущих иметь значение для разрешения дела по существу.

При этом целесообразно помнить, что предметом допроса являются обстоятельства, входящие в предмет доказывания (ст. 73 УПК РФ) и обстоятельства, необходимые для проверки и оценки доказательств, в том числе и обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания, а также обстоятельства, характеризующие личность. При допросе несовершеннолетнего подсудимого выяснению подлежат также условия его жизни и воспитания, уровень психического развития, иные особенности его личности и влияние на несовершеннолетнего старших по возрасту лиц.

В отличие от УПК РСФСР ст. 273 УПК РФ не содержит указания на то, что допрос подсудимого обязательно начинается предложением председательствующего дать показания по поводу обвинения и известных ему обстоятельств уголовного дела. Это означает, что допрос может начинаться сразу с постановки подсудимому вопросов. Однако если подсудимый выразит желание самостоятельно рассказать об обстоятельствах уголовного дела, например, когда он дает свое, отличное от обвинения, объяснение происшедших событий, ему должна быть предоставлена такая возможность. Иначе у подсудимого будут основания утверждать, что в суде ему не дали возможности изложить свою версию, не выслушали до конца, что может быть расценено как нарушение его права на защиту.

При согласии подсудимого дать показания первыми его допрашивают защитник и участники судебного разбирательства со стороны защиты, так как подсудимый является участником процесса со стороны защиты. Затем допросить подсудимого предоставляется право государственному обвинителю и участникам процесса со стороны обвинения. Суд задает вопросы после допроса сторонами.

Интересно отметить, что при всей демократичности Уголовно-процессуального кодекса Украины согласно ч. 1 ст. 351 УПК Украины подсудимого первым допрашивает прокурор, а затем защитник. Кроме того, председательствующий имеет право в течение всего допроса обвиняемого задавать ему вопросы для уточнения и дополнения его ответов.

Допрос подсудимого может начинаться с предложения допрашивающего дать показания по предъявленному обвинению, с постановки ему конкретных вопросов.

В судебном допросе продолжает действовать правило о запрете задавать допрашиваемому лицу наводящие вопросы, в связи с этим председательствующий отклоняет эти вопросы, а также вопросы, не имеющие отношения к уголовному делу.

Подсудимый вправе пользоваться письменными заметками, которые предъявляются суду по его требованию. Следует отметить, что подсудимый не может быть допрошен по поводу этих заметок, давать какие-либо пояснения по ним, например сообщать, кто эти заметки составил <1>.

<1> Уголовно-процессуальное право Российской Федерации / Отв. ред. П.А. Лупинская. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Норма, 2009. С. 697.

Необходимо отметить, что УПК РФ не предусматривает возможность допрашиваемому лицу в ходе судебного допроса изготавливать схемы, чертежи, рисунки, диаграммы. Совершенно очевидно, что это является пробелом в регламентации процедуры судебного допроса, так как необходимо учитывать, что с момента восприятия событий, которые в своих показаниях описывает допрашиваемое лицо, до момента его допроса в судебном заседании может пройти достаточно длительный период времени. Изготовленные в ходе допроса в присутствии всех участников судопроизводства схемы, чертежи, рисунки или диаграммы имели бы определенную доказательственную ценность, способствуя закреплению показаний и предоставляя суду или присяжным заседателям возможность более полно и всесторонне оценивать показания. Более того, тот факт, что такое право предусмотрено на стадии предварительного расследования и не предусмотрено в судебных стадиях, представляется абсурдным, поскольку в судебных стадиях у подсудимого не может быть меньше прав, чем на предварительном расследовании. Это обусловлено тем, что в судебных стадиях особый смысл приобретает принцип состязательности, и реализация прав подсудимого направлена на осуществление его защиты от обвинения.

В связи с этим предлагаем закрепить в положениях ст. ст. 275, 277, 278 УПК возможность допрашиваемому лицу изготавливать схемы, чертежи, рисунки, диаграммы, которые будут приобщены к протоколу судебного заседания.

Дача показаний подсудимым не ограничивается его первоначальным допросом, поскольку закон предоставляет подсудимому возможность давать показания с разрешения председательствующего в любой момент судебного следствия.

Право подсудимого давать показания в любой момент судебного следствия, предусмотренное ч. 3 ст. 274 УПК РФ, не отменяет порядок исследования доказательств, определенный ч. 2 ст. 274 УПК РФ, а направлено на реализацию принципа состязательности сторон и права на защиту, предусматривая возможность для подсудимого давать показания непосредственно и сразу по каждому предъявляемому стороной обвинения доказательству, и является, таким образом, гарантированным правом участника процесса.

Поэтому не может служить основанием к запрету подсудимому давать показания в любой момент судебного следствия то обстоятельство, что судом был определен иной порядок исследования доказательств.

Следует отметить, что ч. 3 ст. 274 УПК РФ необходимо толковать расширительно, признавая, что подсудимый вправе давать показания в ходе судебного следствия не один раз.

Очередность допроса подсудимого может зависеть от конкретных обстоятельств дела, от сложности дела, от ситуации, которая сложилась к моменту судебного следствия.

В литературе на этот счет содержатся различные точки зрения. Так, Ю.Ф. Лубшев считает: "Непервоочередной допрос подсудимого, не признающего свою вину, всегда выглядит как работа суда по изобличению преступника иными доказательствами. Чтобы уголовный процесс был действительно состязательным, вслед за обвинительным заключением, которое, по сути, является обвинением человека в суде, нужно всегда, во всех случаях, допрашивать этого человека, понять его позицию, доводы, возражения и уж потом смотреть - что говорят о преступлении человека другие доказательства" <2>.

<2> Лубшев Ю.Ф. Адвокат в уголовном деле: Учеб.-практ. пособие. М., 1997. 408 с.

Напротив, приводятся точки зрения, в соответствии с которыми подсудимого не следует допрашивать в начале судебного следствия, поскольку при его допросе судом зачастую проявляется обвинительный уклон, задающий вопросы может вести допрос "методом давления, создавая тем самым впечатление, что сомневается в правдивости его показаний. Исследования психологов подтверждают, что примерно у 4/5 судей на уровне подсознания выражено негативное отношение к подсудимому, которое заставляет большинство наших судей априори смотреть на подсудимого как на лицо, совершившее преступление" <3>.

<3> Панасюк А.Ю. "Презумпция невиновности" в системе профессиональных установок судей // Государство и право. 1994. N 3. С. 76 - 79.

В состязательном уголовном процессе для защиты чаще всего оптимальным является такой порядок исследования доказательств, при котором не признающий своей виновности подсудимый допрашивается не первым, а после непосредственного исследования в суде доказательств обвинения, так как эффективно защищаться от незаконного и необоснованного обвинения, убеждать председательствующего судью в правильности позиции защиты и ошибочности обвинения можно только после исследования доказательств обвинения.

В случаях, когда по уголовному делу проходят несколько подсудимых, закон допускает допрос подсудимого в отсутствие другого подсудимого по ходатайству сторон или по инициативе суда, о чем выносится определение или постановление. Такой допрос может быть допущен, если есть основания опасаться, что на допрашиваемого будет оказываться психологическое давление. Чтобы исключить ограничения права на защиту удаленного из зала подсудимого, после возвращения подсудимого в зал судебного заседания председательствующий сообщает ему содержание показаний, данных в его отсутствие, и предоставляет ему возможность задавать вопросы подсудимому, допрошенному в его отсутствие.

Для примера: в УПК Украины предусмотрен такой порядок допроса, при котором один из обвиняемых на основании мотивированного определения суда может быть допрошен с использованием видеоконференции при трансляции из другого помещения (ч. 3 ст. 351 УПК Украины). Данная процедура, по нашему мнению, больше отвечает назначению допроса и является более близкой к непосредственному восприятию показаний, чем допрос одного подсудимого в отсутствие другого.

Согласно ст. 429 УПК по ходатайству стороны, а также по собственной инициативе суд вправе принять решение об удалении несовершеннолетнего подсудимого из зала судебного заседания на время исследования обстоятельств, которые могут оказать на него отрицательное воздействие. После возвращения несовершеннолетнего подсудимого в зал судебного заседания председательствующий сообщает ему в необходимых объеме и форме содержание судебного разбирательства, происшедшего в его отсутствие, и предоставляет несовершеннолетнему подсудимому возможность задать вопросы лицам, допрошенным в его отсутствие.

Именно стадия судебного следствия позволяет защитнику руководить допросом подсудимого, поскольку ч. 1 ст. 275 УПК предусматривает, что первым подсудимого допрашивает защитник.

Участие защитника в допросе подсудимого определяется той позицией, которую занимает сторона защиты с учетом складывающейся защитительной ситуации в зависимости от того, признает ли подзащитный свою вину полностью, частично либо не признает.

При признании подсудимым виновности адвокат-защитник направляет свои усилия на выявление обстоятельств преступления, установление мотивов содеянного, причин и условий его совершения, но в той мере, которая позволяет получить сведения, необходимые для защиты прав и законных интересов подсудимого.

При частичном признании подсудимым своей вины необходимо выяснить, в чем он признает себя виновным, а в чем - нет.

Для осуществления защиты большое значение имеют доводы, которые выдвинул подсудимый в свою защиту по каждому пункту обвинения. От них зависит выбор тактики защиты. Если доводы представляются сомнительными, то постановка адвокатом вопросов должна быть особенно осмотрительной и направлена на то, чтобы при любом ответе подсудимого это было в его пользу. Если же довод подсудимого представляется убедительным, то участие защитника в допросе направляется на углубление и развитие, на выявление подтверждающих его обстоятельств.

При отрицании подсудимым своей вины, по мнению Т.П. Николаевой, могут возникнуть три ситуации, влияющие на тактику участия адвоката в производстве допроса подсудимого.

Первая ситуация - подсудимый отрицает свою вину вопреки очевидным фактам, подтверждающим обвинение. Если отрицание вины голословно, ничем не подтверждается, защитник может занять позицию, отличающуюся от позиции подсудимого, но должен ему об этом заявить.

Вместе с тем, если показания подсудимого хоть в чем-то являются обоснованными, защитник обязан содействовать исследованию соответствующих обстоятельств.

Вторая ситуация - подсудимый отрицает свою вину, и в деле имеются доказательства, объективно подтверждающие доводы, выдвинутые им в свою защиту. Защитник в этом случае обязан не только разделить позицию подсудимого, но и достаточно убедительно показать все обстоятельства, которые имеют значение для вопроса о его виновности, способствовать развитию им доводов в свою защиту.

Третья ситуация - подсудимый отрицает свою вину, но затрудняется по каким-либо причинам обосновать свои доводы. Такая ситуация является особенно сложной для защиты. Подсудимый может знать, а может и не знать об источниках доказательств, которые могут подтвердить его доводы. С одной стороны, полезно стимулирование его активности в представлении доказательств, с другой - когда он не в состоянии этого сделать, может создаться впечатление, что его попытки несостоятельны. Одно неоспоримо - защитник в этом случае не вправе занимать позицию, отличную от позиции подсудимого <4>.

<4> Николаева Т.П. Деятельность защитника на судебном следствии. Саратов, 1987. С. 60.

Признать такую позицию Т.П. Николаевой полностью верной нельзя. Пока не исследованы все доказательства, не проверены все возможные версии защиты, адвокат не может и не должен считать, голословны или нет показания подсудимого. На протяжении всего судебного следствия защита должна выявлять, если для этого есть основания, все возможные в пользу подсудимого обстоятельства. То же должен делать адвокат при участии в производстве допроса подсудимого. Таковы требования презумпции невиновности и норм Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Адвокат не вправе ни при каких обстоятельствах, кроме очевидного самооговора, занимать позицию вопреки воле доверителя.

При разработке и обосновании порядка исследования доказательств по делам о групповых преступлениях адвокат и его подзащитный должны учитывать, что по таким делам государственный обвинитель может предложить председательствующему судье производить допросы членов группы в следующем оптимальном для поддержания государственного обвинения порядке: сначала допросить второстепенных участников преступной группы, которые, как правило, менее опытны в криминальной деятельности, чем основные, или не очень умны либо слабохарактерны, что и предопределяет их второстепенную роль в группе; затем допросить наиболее активных исполнителей и, наконец, допросить организатора преступной группы.

Такой порядок допросов защита может поддержать лишь в тех случаях, когда он согласуется с ее позицией. При ведении согласованной защиты, когда не все подсудимые признают свою вину, адвокат может ходатайствовать начать допрос с того, кто не признает своей вины в целом или по большинству эпизодов.

При ведении коллизионной защиты, когда позиции подсудимых полностью или частично расходятся - одни полностью или частично признают свою вину, другие отрицают ее, - адвокат подзащитного, признающего вину, не обязательно должен участвовать в изобличении других подсудимых, которых защищают другие адвокаты. В подобных ситуациях следует руководствоваться первой заповедью коллизионной защиты: "не обвиняй, защищая".