Авторский договор гк. Вознаграждение по лицензионным договорам

Новая редакция Ст. 1288 ГК РФ

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

2. Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

3. В случае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила настоящего Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

4. Если договор авторского заказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору соответственно применяются положения, предусмотренные статьями 1286 и 1287 настоящего Кодекса.

Комментарий к Ст. 1288 ГК РФ

К отношениям сторон в связи с заключением и исполнением авторского договора подлежат применению последовательно положения настоящей главы, общие положения гл. 69, затем общие положения ГК РФ об обязательствах и договоре. В зависимости от разновидности произведения, которое подлежит созданию в соответствии с договором, отношения сторон могут подпадать под положения гл. 38 ГК РФ.

Авторский договор заказа может быть заключен только с автором - физическим лицом. В том случае, если по договору юридическое лицо, используя навыки своих сотрудников, обязуется обеспечить создание и передачу заказчику соответствующего произведения по истечении определенного срока, такой договор нельзя квалифицировать как авторский договор заказа и распространить на него соответствующий льготный режим, предусмотренный ст. ст. 1289, 1290 ГК РФ. Указанный договор следует квалифицировать как договор, законом не предусмотренный, но ему не противоречащий (непоименованный договор).

Предметом авторского договора являются имущественные права на произведение, которые по завершении создания произведения подлежат передаче заказчику. Авторский договор заказа по некоторым своим признакам имеет схожесть с обязательством подрядного типа, однако с учетом творческого личного характера деятельности автора закон не регулирует порядок и способы создания автором произведения, соответственно, "работа автора" не является предметом авторского договора заказа.

В соответствии с общим правилом, установленным п. 3 ст. 1233 ГК РФ, если авторским договором заказа не установлено, что в соответствии с ним передаются исключительные права, предметом такого договора являются права в строго определенных договором пределах, такой договор по общему правилу является лицензионным.

3. Существенными условиями авторского договора заказа являются предмет, цена, срок и объем передаваемых имущественных прав по договору. Предмет авторского договора заказа должен быть определен так, чтобы в отношении содержания последнего отсутствовали какие-либо сомнения. В соответствии со сложившейся судебной практикой в авторском договоре заказа в отношении его предмета должны быть указаны объем, вид, жанр, сфера применения и название произведения.

4. Авторский договор заказа заключается в простой письменной форме. Поскольку в силу положений действующего законодательства обязательная государственная регистрация не является условием возникновения прав на вновь создаваемый объект авторских прав ни на один из объектов, авторский договор заказа государственной регистрации не подлежит независимо от вида создаваемого произведения.

5. Содержанием авторского договора заказа являются обязанность автора создать произведение и передать заказчику соответствующий объем имущественных прав на него, в свою очередь, заказчик обязан оплатить передаваемые имущественные права. В зависимости от вида передаваемых прав, если авторский договор заказа может быть квалифицирован как издательский договор, на заказчика может возлагаться и дополнительная обязанность опубликовать произведение.

Другой комментарий к Ст. 1288 Гражданского кодекса Российской Федерации

Договор авторского заказа оформляет отношения сторон, при которых творческая деятельность автора направляется требованиями заказчика относительно вида, тематики, формы, размера или объема произведения либо иными требованиями, выступающими в качестве условий, которые приняты автором и которым должно соответствовать создаваемое произведение.

Указанные требования могут быть самыми разнообразными: написание научной статьи по определенной теме, создание портрета заказчика, литературный перевод произведения, съемка художественного фильма и т.д.

Поскольку произведение еще не создано, стороной по договору всегда выступает сам автор. Заказчиком может выступать как юридическое, так и физическое лицо.

Обязанность по созданию произведения является строго личной и не может быть передана другому лицу. Кроме того, автор не может без согласия заказчика привлечь других лиц в качестве соавторов.

Регулирование договора авторского заказа в части 4 ГК стало более полным и системным. Законом об авторском праве предусматривалась ст. 33, называвшаяся "Авторский договор заказа" и устанавливавшая только общее положение о предмете договора (создать произведение и передать его заказчику), а также обязательность условия об авансе.

2. Сравнительный анализ положений ст. ст. 1288 и 1291 ГК показывает, что договор авторского заказа может быть трех видов:

2) договор, по которому автор обязуется создать произведение, передать его заказчику и уступить исключительное право на произведение. К такому договору по общему правилу применяются правила Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права (п. 3 ст. 1288);

3) договор, по которому автор обязуется создать произведение, передать его заказчику и предоставить право использования произведения (выдать лицензию). К такому договору применяются по общему правилу нормы Кодекса об авторском лицензионном договоре - ст. ст. 1286, 1287 (п. 4 ст. 1288).

Первый вид договора применяется тогда, когда ценен сам оригинал созданного произведения (картина, скульптура) и заказчик не ставит перед собой цели использовать произведение как объект исключительного права. В этом случае используется не произведение, а сам оригинал произведения.

В тех же случаях, когда заказ на создание обусловлен именно необходимостью использовать произведение (распространение экземпляров произведения, сообщение произведения для всеобщего сведения в эфир или по кабелю), договор заказа требует включения условий об уступке исключительного права или выдаче соответствующей лицензии на использование произведения. Но в любом случае материальный носитель по договору авторского заказа передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование (абз. 2 п. 1 ст. 1288).

С точки зрения видовой принадлежности авторский договор заказа, который не предполагает предоставления каких-либо прав по использованию произведения, является особой разновидностью обязательств по выполнению работ. Авторские договоры заказа, которые связаны с отчуждением исключительного права или предоставлением лицензии, являются договорами смешанными, поскольку объединяют и обязательства по выполнению работ, и обязательства по передаче прав на произведение.

Как уже отмечалось, в заказе, который принимает автор, должны быть отражены требования заказчика. Естественно, заказчик не может вторгаться в творчество автора, но направление этой творческой деятельности определяется в соответствии с условиями заказа. Так, в заказе могут быть отражены форма и способ выражения произведения (печатная форма - литературное произведение, видеозапись - аудиовизуальное произведение, изображение, выполненное на холсте, - произведение живописи), тематика и жанр произведения (научная статья по авторскому праву, пейзаж, художественный фильм детективного жанра). Заказом могут определяться объем, размер или хронометраж произведения, иные условия выполнения договора.

При отсутствии согласования в договоре названных условий договор может быть признан незаключенным. Как отмечалось в Постановлении Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 26.12.2005 по делу N А17-295/1-2005 "произведение, создаваемое по договору заказа, должно быть определено как можно более точно и конкретно, а именно его объем, вид, жанр, сфера применения и название". Поскольку в договоре объем, вид, жанр и другие признаки, характеризующие заказываемые произведения, не указаны, возможность сделать вывод о достижении контрагентами соглашения по такому существенному условию авторского договора заказа, как его предмет, исключается, что влечет признание договора незаключенным.

3. В абзаце 3 п. 1 ст. 1288 установлено, что договор авторского заказа является возмездным, если соглашением сторон не предусмотрено иное. Само название этого договора свидетельствует о его возмездности. При этом договор авторского заказа, как правило, предполагает выплату автору аванса. Несмотря на то что в комментируемой статье об авансе не говорится, на презумпцию его выплаты косвенным образом указывает п. 2 ст. 1290 ГК, в котором говорится об обязанности автора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора "возвратить заказчику аванс".

Размер такого аванса определяется соглашением сторон и обусловлен как расходами, которые предстоят автору в связи с выполнением заказа, так и его материальным обеспечением в этот период.

4. Принципиальное значение для рассматриваемого договора имеет также условие о сроке исполнения авторского заказа, которое рассмотрено в комментарии к ст. 1289.

Помимо условия о сроке исполнение договора авторского заказа будет признано надлежащим, если созданное автором произведение отвечает требованиям заказа, предусмотренным договором.

• Вверх

Законодательство РФ гарантирует закрепление за авторами продуктов интеллектуального творчества имущественных и исключительных прав. В свою очередь, они могут передаваться другим лицам в порядке особых соглашений. В числе таковых — авторский договор, лицензионные, сублицензионные контракты. Законодательством РФ предусмотрены также и иные формы передачи исключительных прав от одних субъектов к другим. Какова специфика регулирующих положений законов РФ в соответствующей области правоотношений?

Определение авторского договора

Что такое авторский договор? Под ним чаще всего понимается гражданско-правовое соглашение, в котором одна сторона, выступающая автором, обязуется передать другой - приобретателю или заказчику - права на пользование произведением. В свою очередь, вторая сторона в соответствии с договором гарантирует перечисление автору вознаграждения в установленном размере.

Основной регулирующий гражданско-правовые соглашения, о которых идет речь — часть 4 ГК РФ. Долгое время договоры в авторском праве должны были соответствовать критериям Закона № 5351-1 от 9.07.1993, регулирующего соответствующую сферу правоотношений. Но в 2006 году данный правовой акт утратил силу. Его функции, дополненные теми, что требовались в силу актуальных требований современных правоотношений, были закреплены в части 4 ГК РФ. Рассмотрим аспект, отражающий законодательное регулирование авторских договоров в Гражданском кодексе, подробнее.

Законодательное регулирование авторских договоров

Итак, ГК РФ — основной источник права, в котором содержатся положения, имеющие отношение к сделкам, о которых идет речь. Так, в Кодексе закреплено понятие «исключительного права». Можно отметить, что оно имеет соответствие во многих иностранных языках — например, в английском оно звучит как exclusive right. Таким образом, российское законодательство было в определенной степени приближено к международным стандартам в части регулирования правоотношений, в которых предполагается заключение авторских контрактов.

Собственно, какое это имеет значение? Дело в том, что авторский договор, исходя из положений ГК РФ, именуется контрактом, посредством которого отчуждается как раз таки исключительное право. В этом смысле мы можем говорить о несколько более узком рассмотрении категории прав на пользование произведением. Дело в том, что в российском и международном законодательстве также предусмотрено наличие личных неотчуждаемых прав. Их, в свою очередь, нельзя передавать посредством какого-либо договора. Наличие исключительных прав позволяет, в частности, извлекать некий доход от активностей, связанных с использованием продукта интеллектуального труда. Это может быть его последующая перепродажа либо, например, передача в пользование на правах лицензии — чуть позже мы рассмотрим специфику соответствующих отношений подробнее.

Объект авторского договора — любой продукт интеллектуального труда. Это может быть статья, книга, компьютерная программа. Изучим то, каким образом должны составляться договоры, по которым предполагается отчуждение исключительных прав. Условимся называть их «авторскими договорами». Но надо понимать, что подобная трактовка соглашений соответствующего типа будет неофициальной, поскольку в ГК РФ соответствующее понятие отсутствует.

Заключение авторских договоров по нормам ГК РФ

Итак, в соответствии с нормами Гражданского кодекса, авторский договор предполагает, что одна его сторона, а именно правообладатель, передаст исключительное право на результат собственной интеллектуальной деятельности другой стороне, которая выступает приобретателем. Можно отметить, что ГК РФ требует заключать соответствующие контракты в письменном виде. Если данный критерий не соблюдается, то договор о передаче авторских прав может быть признан недействительным. В некоторых случаях подписание контрактов, о которых идет речь, требует государственной регистрации — в соответствии с положениями статьи 1232 ГК РФ.

Вознаграждение по авторскому договору

Вознаграждение при этом может быть выплачено как единовременно, так и в несколько платежей, в виде процентных отчислений от установленного источника дохода либо в иной предусмотренной контрактом форме. Если авторский договор заключается между коммерческими фирмами, то передача посредством его исключительных прав на безвозмездной основе не допускается, если в ГК РФ нет положений, устанавливающих иные нормы.

Процесс передачи исключительных прав

Исключительное право должно передаваться от правообладателя к заказчику непосредственно в момент подписания договора, если соглашением не предусмотрены иные условия. Если приобретатель не оплачивает в соответствии с положениями контракта компенсацию автору, то правообладатель может в судебном порядке вернуть исключительные права себе, а также потребовать возмещения возможных убытков. Как может выглядеть авторский договор? Образец структуры соответствующего контракта может выглядеть так.

Отчуждение исключительных прав на продукты интеллектуальной деятельности также может осуществляться посредством лицензионных договоров. Их заключение также регулируется положениями ГК РФ.

Специфика лицензионных договоров

Лицензионный договор предполагает, что одна сторона, являющаяся обладателем исключительного права на продукт интеллектуальной деятельности, обязуется предоставить разрешение на пользование соответствующим продуктом лицензиату в пределах, предусмотренных соответствующим соглашением.

Приобретатель по контракту, о котором идет речь, может задействовать полученные преференции только в тех пределах, что предусмотрены договором. Если в контракте не оговорены те или иные способы задействования прав на интеллектуальный продукт, то лицензиат не может по своему усмотрению пользоваться имеющимися ресурсами.

Лицензионный договор, как и авторский, должен заключаться в письменном виде. Если это условие не соблюдено, то контракт считается незаключенным. Аналогично и соответствующее соглашение может подлежать государственной регистрации в случаях, что предусмотрены положениями статьи 1232 ГК РФ.

Важный нюанс — субъектом передачи исключительных прав по лицензионным договорам необязательно может быть автор соответствующего продукта. Им может быть любой гражданин или организация, которые временно или на постоянной основе владеют исключительным правом. Таким образом, вполне возможно, что лицензиат будет третьим лицом — в то время как автор в момент первой сделки передаст свои права на продукт интеллектуального труда посредством договора того типа, что рассмотрен нами выше. При этом, если исключительное право на пользование продуктом интеллектуального труда перешло к новому обладателю, то это не может служить основанием для расторжения лицензионного договора, что подписан предыдущим правообладателем.

Фактор территории

Что еще отличает авторский договор от лицензионного, не считая того, что в контракте второго типа должны оговариваться конкретные способы использования исключительных прав на продукт интеллектуального труда, а также того, что изначальным владельцем соответствующих преференций может быть не автор продукта? В числе подобных критериев — территория, на которой может вести активности лицензиат. Соответствующего типа договор должен включать данные, отражающие географию последующего использования отчуждаемых исключительных прав на тот или иной продукт. Однако если контракт не содержит пункта, предусматривающего подобные условия, то лицензиат получает право вести активности при задействовании полученных преференций на всей территории России.

Срок лицензионного договора

Лицензионные договоры, как правило, предполагают заключение на конкретный срок. В общем случае он не может быть дольше, чем действуют исключительные права на продукт интеллектуальных активностей. Но если в соответствующем соглашении не прописано сроков, то оно считается подписанным на 5 лет, при условии что в ГК РФ нет положений, предписывающих сторонам договора действовать иначе. Если исключительное право прекращается, то и лицензионный контракт считается расторгнутым. Отметим, что в ГК РФ нет положений, которые бы регулировали срок авторского договора. По мнению юристов, это означает, что исключительные права, переданные в соответствующем порядке, приобретатель получает на неограниченное время.

Вознаграждение по лицензионным договорам

Как и в том случае, когда подписывается договор о передаче авторских прав, лицензионное соглашение предполагает денежные расчеты между сторонами. Если соответствующий пункт будет отсутствовать в соглашении, то оно будет считаться недействительным. Однако в лицензионном договоре могут быть предусмотрены иные аспекты расчетов сторон. Как и в случае с авторским соглашением, выплата вознаграждения может быть осуществлена единовременно, либо в виде периодических платежей, отчислений от установленного источника дохода, либо в какой-либо другой форме. Как мы отметили выше, условия авторского договора, предполагающие безвозмездные расчеты между сторонами, не могут применяться коммерческими организациями. Аналогичная норма установлена также и в отношении лицензионных соглашений.

Особенности структуры лицензионного соглашения

В структуре договора рассматриваемого типа должны присутствовать: указание на продукт интеллектуальных активностей, а также на те документы, что удостоверяют исключительное право на пользование им (патент либо свидетельство), способы разрешенного задействования продукта интеллектуальной собственности.

Классификация лицензионных соглашений

Гражданский кодекс официально не устанавливает принципиально различающиеся между собой какие-либо виды авторских договоров. Их классификация вытекает из существа сделок. Так, в российской юридической практике встречаются такие виды авторских договоров, как соглашение о создании уникального творческого продукта либо контракт на написание серии статей.

Вместе с тем лицензионные соглашения, если следовать положениям ГК РФ, могут быть классифицированы на несколько разновидностей в силу закона. Так, в соответствующем контракте могут быть прописаны условия, по которым:

Лицензиат может получать права на пользование продуктом при условии сохранения за владельцем лицензии права выдачи соответствующих преференций другим лицам — в этом случае оформляется неисключительная лицензия;

Лицензиат получает право на пользование результатом интеллектуальных активностей при условии, что владелец лицензии не будет передавать соответствующие преференции другим лицам.

Вне зависимости от того, какого типа контракт подписан между лицензиаром и лицензиатом, первый не может использовать свое право на продукт в тех пределах, которые временно переданы другой стороне в порядке договора. По умолчанию — если в договоре не прописано иных условий, заключается неисключительное лицензионное соглашение.

Сублицензионные договоры

Итак, мы рассмотрели понятие авторского договора, исследователи специфику лицензионных контрактов. Вместе с тем Гражданским кодексом предусмотрена еще одна схема правоотношений. Речь идет о сублицензионных договорах. Рассмотрим их специфику.

Сублицензионный договор предполагает, что лицензиар оформляет письменное согласие на то, чтобы лицензиат в соответствии с договором мог предоставлять право пользования результатом интеллектуальных активностей в пользу других лиц. Сублицензионный договор предполагает, что сублицензиат может получать права на задействование продукта творчества в пределах, не превышающих те, которыми обладает лицензиат — по первому контракту. Схожая субординация устанавливается в отношении сроков по контракту рассматриваемого типа — они не могут превышать те, что установлены в лицензионном договоре. Ответственность перед собственником интеллектуальных прав за действия сублицензиата несет лицензиат, если в контракте не прописано иных условий. Иные условия сублицензионных договоров должны соответствовать критериям, которые содержатся в положениях ГК РФ, регулирующих заключение лицензионных контрактов.

Принудительное лицензирование

В ГК РФ установлена такая правовая категория, как принудительное лицензирование. В соответствии с положениями ГК РФ, регулирующими данную процедуру, права на пользование результатом интеллектуальных активностей могут быть переданы тем или иным лицам в судебном порядке — в соответствии с положениями закона, регулирующими гражданское судопроизводство.

Интеллектуальный продукт как сложный объект

Законодательство РФ предусматривает особый порядок использования продуктов творчества, находящихся в составе некоторого сложного объекта. Лицо, которое организовало его создание — например, если речь идет о кинофильме, приобретает право пользования соответствующим продуктом на основе авторских договоров либо лицензионных контрактов с теми, кто изначально обладает исключительными правами на них.

Если создатель творческого продукта передал свое исключительного права владельцу киноленты в силу того, что принимал непосредственное участие в реализации сложного проекта, то подобный договор в общем случае рассматривается как соглашение, при котором передаются исключительные права, если иных условий не оговорено сторонами.

В случае если создатель интеллектуального продукта передает право пользования им в порядке лицензии, то соответствующий договор считается заключенным на весь срок действия исключительного права, если в контракте не оговорено иных условий. В лицензионном соглашении не должно быть условий, ограничивающих задействование продукта интеллектуального труда как части сложного объекта.

За авторами, участвующими в рассматриваемых правоотношениях, в любом случае сохраняются личные неотчуждаемые права. В ГК РФ отмечено, что положения, касающиеся использования интеллектуального продукта как сложного объекта, применимы только в случае, если он был создан по единой технологии, задействованной на средства федерального бюджета.

Передача исключительных прав без договора

Законодательством РФ предусмотрен сценарий, по которому исключительные права могут передаваться от одних лиц к другим без подписания каких-либо контрактов. Это возможно в случае применения норм закона, регулирующих правопреемство, либо при судебных взысканиях на имущество обладателя исключительных прав.

Резюме

Итак, понятие авторского договора в соответствии с положениями ГК РФ предполагает передачу создателем литературного произведения либо иного продукта интеллектуального труда исключительных прав другим лицам. В общем случае соответствующая процедура предполагает, что приобретатель данных преференций, рассчитавшись с автором, сможет распоряжаться продуктом по своему усмотрению. В частности, он вправе передавать право на пользование результатом интеллектуального труда другим субъектам правоотношений в порядке лицензии.

Стороны авторского договора — создатель продукта и приобретатель исключительных прав на него. Субъекты правоотношений по лицензионным контрактам — владелец исключительных прав на продукт интеллектуального труда и временный его пользователь — лицензиат. Первой стороной в соглашениях соответствующего типа вполне может быть и создатель результата творческих активностей. Законодательством РФ предусмотрена также «третья ступень» правоотношений, связанных с передачей интеллектуальных прав, — сублицензирование.

Возможно оформление соглашений, при которых творческий продукт включается в состав сложного объекта. В некоторых случаях лицензии могут быть переданы в пользу тех или иных лиц в судебном порядке. Есть способы передачи исключительных прав от одних лиц другим без подписания каких-либо соглашений.

Форма авторского договора и иных соглашений, рассмотренных нами, должна быть письменной. Допускается составление соответствующих контрактов в электронном виде — при условии заверения их теми способами, что предусмотрены российским законодательством.

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

2. Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

3. В случае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила настоящего Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

4. Если договор авторского заказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору соответственно применяются положения, предусмотренные статьями 1286 и 1287 настоящего Кодекса.

Комментарий к Ст. 1288 ГК РФ

В п. 1 комментируемой статьи дается определение авторского договора заказа, которое несколько отличается от определения ст. 33 Закона об авторском праве и смежных правах, согласно которой по авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. Передача произведения заказчику лишена смысла, поскольку фактически передаваться может только материальный носитель, в котором выражено произведение, что учтено в п. 1 комментируемой статьи.

Исполнителем по данному договору может быть только автор. Наследники могут приобрести лишь право на получение вознаграждения после создания произведения. Правовая природа договора авторского заказа состоит в том, что такому договору, с одной стороны, присущи признаки договора о распоряжении исключительными правами, в результате которого передаются права на нематериальный объект, а с другой стороны, налицо признаки договора подряда, по которому исполнитель должен выполнить работу, а результат передать заказчику. Основное отличие от договора подряда состоит в предмете договора, т.е. в том, что по договору авторского заказа объектом является нематериальный (идеальный) результат, в отличие от договора подряда, где объект носит материальный характер. Кроме того, по авторскому договору заказа, как правило, включающему в себя условия договора об отчуждении исключительного права или лицензионного договора, передается не само произведение, а права на него. При этом передача материального носителя не влечет возникновение у заказчика прав на произведение. Для заказчика имеет значение лишь передача прав на это произведение. Возможность включения в договор условия о передаче прав на еще не созданное произведение заказчику ранее была ограничена положениями п. 5 ст. 31 Закона об авторском праве и смежных правах, согласно которой предметом авторского договора не могут быть права на использование произведений, которые автор может создать в будущем. По мнению Э.П. Гаврилова, «для того чтобы произведение, создаваемое по договору заказа, не подпадало под п. 5 ст. 31 Закона об авторском праве и смежных правах, его следовало указывать как можно более точно и конкретно: объем, вид, жанр, сфера применения, название и т.п. Иначе говоря, объектом договора заказа должно быть произведение, уже задуманное автором, а может быть, даже уже сложившееся в голове автора, но еще «технически» не созданное им» .

———————————
Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах». С. 206.

Названное ограничение снято частью четвертой ГК РФ, а п. 2 настоящей статьи допускает возможность включения в авторский договор заказа условий об отчуждении исключительного права или предоставления права использования произведения.

2. Договор авторского заказа имеет много общего с трудовыми договорами, в рамках которых создаются служебные произведения (см. комментарий к ст. 1295 ГК). В соответствии с абз. 3 ст. 11 Трудового кодекса РФ в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства.

3. Существенным условием договора авторского заказа является предмет, который включает в себя определение произведения (жанр, объем, тема), кроме того, в договоре может быть изложено краткое содержание произведения, перечислены основные вопросы, раскрываемые в нем. При отсутствии описания произведения, которое позволяет идентифицировать данный объект, договор может быть признан незаключенным. Судебная практика знает немало подобных примеров. Так, Постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 26 декабря 2005 г. N А17-295/1-2005 договор заказа был признан незаключенным, поскольку стороны недостаточно точно определили его объект. Произведение, создаваемое по договору заказа, должно быть определено как можно более точно и конкретно, а именно его объем, вид, жанр, сфера применения и название. Следовательно, объектом авторского договора заказа является конкретное произведение, отвечающее установленным договором требованиям и созданное автором к определенному сторонами сроку. Постановлением Президиума ВАС РФ от 27 июня 2006 г. N 2039/06 по делу N А56-10018/2005 суд установил, что простого указания в авторском договоре заказа на то, что произведение, права на использование которого передаются заказчику, будет вторым произведением, созданным автором, и будет соответствовать определенному жанру без указания иных параметров, характеристик будущего произведения, например сюжета, названия, или без представления творческой заявки, плана, недостаточно. Стороны не достигли соглашения о предмете авторского договора заказа, поэтому у судов апелляционной и кассационной инстанций не было оснований для признания его заключенным.

———————————
СПС «КонсультантПлюс».

Вестник ВАС РФ. 2006. N 9.

Постановлением ФАС Московского округа от 8 июня 2000 г. N КГ-А40/2196-00 было отказано в удовлетворении исковых требований об уплате задолженности и неустойки по договору о передаче прав на использование фильмов, так как в отношениях по использованию результатов интеллектуальной деятельности предмет договора под угрозой незаключенности сделки должен быть определен путем указания на конкретный объем прав. Договор оценен судебными инстанциями как незаключаемый в связи с тем, что в нем не определен предмет, т.е. не определены фильмы, права на использование которых киностудия им. М. Горького передала ЗАО «2 x 2 Телемаркет» .

———————————
СПС «КонсультантПлюс».

Недействительными являются условия договоров авторского заказа, как и иных договоров об ограничении автора в праве создавать произведения на данную тему или в данной области (например, написать учебник по тому же предмету, что и заказанное произведение).

4. Наряду с предметом и вознаграждением (в возмездном договоре) как существенными условиями в договоре авторского заказа срок исполнения договора также является существенным условием (см. комментарий к ст. 1289 ГК). Ранее п. 2 ст. 33 Закона об авторском праве и смежных правах в качестве существенного условия устанавливал аванс. Часть четвертая ГК РФ исключила данное условие из состава существенных, допуская при этом заключение безвозмездных договоров авторского заказа.

5. К существенным условиям относятся также условия, характерные для договора отчуждения исключительного права на произведение или лицензионного договора о предоставлении права использования произведения в соответствии с п. 3, 4 комментируемой статьи.

Ответственность автора по договору авторского заказа носит ограниченный характер, как это было предусмотрено и п. 2 ст. 34 Закона об авторском праве и смежных правах, в размере реального ущерба (см. комментарий к ст. 1290 ГК) и наступает при наличии вины. В числе неправомерных действий Постановлением Пленума Верховного Суда СССР от 18 апреля 1986 г. N 8 «О применении судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих из авторских правоотношений» в качестве «недобросовестных» рассматривались, например, неправомерное использование чужих произведений, представление своего ранее опубликованного произведения под видом нового, искажение фактов в документальном произведении, искажение оригинала при переводе, включение в рукопись непроверенных данных, подлежавших проверке автором, и т.п.

В зависимости от вида произведения нормативными правовыми актами могут быть предусмотрены дополнительные требования к качеству, характеристикам произведения. Так, Н.И. Добрякова обращает внимание на подобного рода требования к учебным материалам. Она пишет, что «закон предусматривает как ответственность автора за недоброкачественность произведения, так и государственный контроль за качеством учебников. Однако ответственность за недоброкачественность учебного произведения наступает для автора только в случае нарушения условий авторского договора заказа».

———————————
Добрякова Н.И. О некоторых вопросах договорного регулирования создания учебных произведений, предусмотренных частью четвертой Гражданского кодекса РФ // Правовые вопросы связи. 2008. N 1.

Согласно Приказу Минобрнауки России от 11 января 2007 г. N 4 «Об экспертизе учебников» в задачи экспертизы входят оценка соответствия содержания учебника федеральному компоненту государственного образовательного стандарта общего образования (обязательному минимуму содержания общего образования), возрастным и психологическим особенностям обучающихся, а также принадлежности учебника к системе учебников, обеспечивающих преемственность изучения учебного предмета в полном объеме на соответствующей ступени обучения (завершенной предметной линии учебников), и оценка соответствия содержания учебника современным научным представлениям с учетом уровня образовательной программы (ступени обучения). Экспертиза учебников проводится по инициативе заказчиков экспертизы, в качестве которых выступают юридические и физические лица, заинтересованные в проведении данной экспертизы.

———————————
Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2007. N 5.

Экспертиза учебников проводится Российской академией наук и Российской академией образования или иными организациями, имеющими в своем штате специалистов соответствующего профиля и квалификации, обладающих опытом проведения экспертизы учебных и научных материалов, включенными в список, формируемый Минобрнауки России.

6. Авторский договор заказа заключается в письменной форме. В том случае, если в договоре предусмотрено условие об отчуждении исключительного права на программу для ЭВМ или базу данных, которые будут в дальнейшем зарегистрированы, такие условия целесообразно рассматривать как элементы предварительного договора, а после создания названных объектов и после их регистрации целесообразно заключить договор об отчуждении исключительного права в виде отдельного документа и зарегистрировать в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности в соответствии с требованием абз. 1 п. 5 ст. 1262 ГК РФ.

Гражданский кодекс, N 230-ФЗ | ст. 1288 ГК РФ

Статья 1288 ГК РФ. Договор авторского заказа (действующая редакция)

Материальный носитель произведения передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование.

2. Договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

3. В случае, когда договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору соответственно применяются правила настоящего Кодекса о договоре об отчуждении исключительного права, если из существа договора не вытекает иное.

4. Если договор авторского заказа заключен с условием о предоставлении заказчику права использования произведения в установленных договором пределах, к такому договору соответственно применяются положения, предусмотренные статьями 1286 и 1287 настоящего Кодекса.

• BB-код
• Текст

URL документа [скопировать ]

Комментарий к ст. 1288 ГК РФ

Судебная практика по статье 1288 ГК РФ:

• Решение Верховного суда: Определение N 305-ЭС17-13190, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация

  Принимая в оспариваемой заявителем части судебные акты, суды руководствовались положениями статей 65, 68, 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статей 166, 1229, 1250, 1252, 1261, 1270, 1288 , 1296, 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации и исходили из доказанности истцом факта нарушения обществом «РИСКИН» его исключительных прав...

• Решение Верховного суда: Определение N 305-ЭС17-1925, Судебная коллегия по экономическим спорам, кассация

  Изучив кассационную жалобу и приложенные к ней материалы, судья считает, что жалоба не подлежит передаче для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации. Руководствуясь статьями 330, 702, 779, 1288 Гражданского кодекса Российской Федерации, суды оценили представленные в материалы дела доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ и, установив факт выполнения работ на сумму 50 000 долларов США, пришли к выводу об обоснованности заявленных требований...

• Решение Верховного суда: Определение N ВАС-16606/11, Высший арбитражный суд, надзор

  Отказывая в удовлетворении требований, суды, руководствуясь статьями 15, 309, 310, 393, пунктом 1 и 2 статьи 1288 Гражданского кодекса Российской Федерации, признали необоснованным отказ заказчика от договора, поскольку обязательства студии не могли быть своевременно исполнены вследствие несвоевременного внесения договорных платежей заказчиком...

+Еще...

Прежде чем составлять договор или заказывать его у юриста, нужно четко понять, зачем нужен конкретный договор и каковы его особенности.

Когда составляется договор авторского заказа

Особенностью такого договора является отсутствие результата интеллектуальной деятельности на момент заключения договора.

Стороны договора

Если вы заказываете разработку у юридического лица – этот вид договора не подходит.

Условия договора авторского заказа

Существенными условиями этого договора (то есть условиями, которые обязательно должны быть прописаны в договоре) являются предмет и срок.

Исходя из этого нам особенно важно в предмете договора идентифицировать, что именно будет создано автором в процессе исполнения договора.

Сравните две редакции.

Вариант 1:

2.1. В порядке, предусмотренном настоящим Договором, Автор принимает на себя обязательства создать сайт, а Заказчик обязуется принять исполненное по настоящему Договору и уплатить Автору согласованное вознаграждение.

В таком виде совершенно непонятно, о каком сайте идет речь, и можно считать, что условия о предмете договора не согласованы.

Суды в таких случаях делают однозначный вывод «… ни один из имеющихся в материалах дела авторских договоров заказа не содержит существенных условий, в том числе и условий о предмете, иных положений, позволяющих точно установить, какое произведение должно считаться результатом исполнения договоров. При этом копии графических рисунков надлежащими доказательствами по делу не являются, а акты приема-передачи не позволяют идентифицировать, какое конкретно изображение фактически передано» (см. Постановление по делу № А60-10411/2013 от 24.11.2014. 17-й ААС).

А вот другой вариант.

Вариант 2:

2.1. В порядке, предусмотренном настоящим Договором, Автор принимает на себя обязательства создать по Техническому заданию Заказчика Объект и передать Заказчику Объект и Исключительные права в отношении Объекта, а Заказчик обязуется принять исполненное по настоящему Договору и уплатить Автору согласованное вознаграждение.

В таком варианте понятно, что все требования и идентификационные признаки будут указаны в Техническом задании.

Согласование существенных условий – это не просто прихоть юриста. Если этого не сделать, суд признает такой договор незаключенным.

В одном из дел суд указал «… особенности договора авторского заказа определяются тем, что он заключается в отношении произведения, которое еще не существует и будет создано лишь в перспективе.

В данном случае предмет договора – гибридный лапароскопический медицинский инструмент как объект, который должен быть создан автором, не был оговорен максимально конкретно, не был определен порядок выплаты вознаграждения, что свидетельствует о несогласовании сторонами существенного условия договора» (см. Решение по делу № 2-3145/2018 от 09.04.2018. Якутский городской суд (Республика Саха (Якутия)).

Помимо срока и предмета договора очень важно оговорить следующие условия:

• Переход исключительных прав (то есть кому после сдачи работы будут принадлежать права на созданный объект)

По общему правилу, указанному в ст. 1288 ГК, договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах. Поэтому обязательно указать, что исключительные права переходят к заказчику.

Редакция может быть такой:

Исключительные права на Объект переходят к Заказчику с момента подписания акта оказанных услуг.

Если такое условие не включить в договор, права останутся у автора.

Например, по заказу была создана книга и передана заказчику. Но в заключенном договоре авторского заказа вопросы перехода исключительных прав оговорены не были. Поэтому когда возник спор, суд решил, что «…в соответствии с общим правилом, установленным п. 3 ст. 1233 ГК РФ, если авторским договором заказа не установлено, что в соответствии с ним передаются исключительные права, предметом такого договора являются права в строго определенных договором пределах. Перехода исключительного права использования произведения от автора (ов) к заказчику в соответствии с п. 1 ст. 1233, ч. 2 ст. 1288 ГК РФ не происходит. Из текста договора следует, что заказчик имеет право получить изготовленную книгу в определенной материальной форме в количестве 300 штук, переход исключительных прав к заказчику договором не предусмотрен» (см. Решение по делу № 2-2094/2011 от 19.07.2011. Центральный районный суд г. Комсомольска-на-Амуре Хабаровского края).

• Вознаграждение

Но тут тоже есть несколько тонкостей:

Если договор безвозмездный, это нужно прямо указать в договоре. В противном случае суд посчитает, что договор возмездный, но стоимость не согласована.

Если договор возмездный – четко укажите стоимость или порядок ее определения. Также обязательно укажите стоимость отчуждения исключительных прав.

Например, можно использовать такую формулировку:

• Порядок приемки

Укажите, в каком порядке должен быть передан заказчику результат работ и каким образом подписывается акт оказанных услуг, какой срок есть у заказчика на предъявление претензий.

• Налоги

Помните, что если заказчиком является организация, с вознаграждения автору нужно заплатить НДФЛ и взносы. Взносы, конечно, будут несколько меньше, чем при трудовом договоре, но незначительно.

И самое главное, не забудьте: если в договоре предусмотрены какие-либо приложения, они обязательно должны быть согласованы, а прописанные в договоре процедуры должны соблюдаться.